Проблемы квалификации и назначения наказания за деяния по ст.228, ст.228.1

Неустановление признаков объективной стороны преступления и, следовательно, фактически непредъявление лицу обвинения в этой части существенно ограничивает его право на защиту. К тому же нередки случаи, когда задержанные по подозрению в приобретении наркотиков утверждают, что обнаруженные у них наркотики подброшены работниками милиции. Именно установление обстоятельств приобретения наркотических средств позволило бы опровергнуть такие утверждения. В настоящее время их истинность обычно проверяют путем допроса оперативных работников, проводивших задержание, которые, естественно, все дружно отрицают. Конечно же, такой способ проверки абсолютно неубедительный.

Вместе с тем, несмотря на обилие соответствующих актов, регламентирующих правовой оборот наркотических средств и психотропных веществ, контроль за их применением вести непросто.

Наибольшие сложности возникают с определением самого предмета оборота - наркотических средств и психотропных веществ и их аналогов. Согласно ст.1 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах", наркотические средства - вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 г.;

• психотропные вещества - вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 г.;
• прекурсоры наркотических средств и психотропных веществ (далее - прекурсоры) - вещества, часто используемые при производстве, изготовлении, переработке наркотических средств и психотропных веществ, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенцией ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г.

К числу наркотических средств или психотропных веществ относятся также препараты (смесь веществ в любом физическом состоянии, содержащая одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации). В отношении препаратов предусматриваются меры контроля, аналогичные тем, которые устанавливаются в отношении наркотических средств и психотропных веществ, содержащихся в них. Однако в отношении препаратов, которые содержат малые количества наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, и поэтому не представляют опасности в случае злоупотребления ими или представляют незначительную опасность и из которых указанные средства или вещества не извлекаются легкодоступными способами, могут исключаться некоторые меры контроля, установленные законодательством. Порядок применения мер контроля в отношении указанных препаратов устанавливается Правительством РФ. Предельно допустимое количество наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, содержащихся в таких препаратах, устанавливается федеральным органом исполнительной власти в области здравоохранения.

Еще одно положение, имеющее принципиальное значение прежде всего для уголовной ответственности за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ, заключается в следующем. Согласно ст.40 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" в Российской Федерации запрещается потребление наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача. Но уголовная ответственность за незаконное потребление наркотических средств или психотропных веществ не предусматривается. Поэтому в соответствии с ч.1 ст.228 УК РФ уголовная ответственность за приобретение и хранение наркотических средств или психотропных веществ в целях собственного потребления (т.е. без цели сбыта) наступает только в случаях, если они составляют крупный размер. Предполагается, что личное их потребление не должно быть связано с крупными размерами. Это оценочное понятие, и в каждом конкретном случае судебно-следственные органы должны принимать решение самостоятельно.

В пункте 13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 мая 1998 г. N 9 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" сказано: "Имея в виду, что законом не установлены критерии отнесения находящихся в незаконном обороте наркотических средств или психотропных веществ к небольшому, крупному, особо крупному размеру, этот вопрос должен решаться судом в каждом конкретном случае исходя из их количества, свойств, степени воздействия на организм человека, других обстоятельств дела и с учетом рекомендаций, разработанных Постоянным комитетом по контролю наркотиков. Выводы о размере наркотических средств или психотропных веществ должны быть мотивированы в приговоре".

В целях рассмотрения правоприменительной практики было проанализировано пятнадцать приговоров судов по делам, связанных с незаконным обращением с наркотиками. Анализируя данные приговоры судов, можно сделать следующие выводы.

В основной массе дела связаны с приобретением и хранением наркотических веществ, в остальных случаях со сбытом наркотиков. Имеется также сбыт в крупном и особо крупном размере, сбыт группой лиц по предварительному сговору. За изготовление наркотических веществ осужден только один из двадцати.

Во всех случаях приобретение наркотических веществ осуществляется у неустановленных лиц. Поэтому доказательство приобретения наркотиков только одно - это показания самих подсудимых. Других доказательств, подтверждающих приобретение следствием не получено.

В половине случаев предметом преступлений является опий, четвертую часть занимает марихуана и еще одна четверть - героин.

Пятнадцать преступников признали свою вину полностью и раскаялись, что признавалось смягчающими обстоятельствами. Четверо преступников признали свою вину частично. Преступников, отрицающих свою вину полностью в анализируемых приговорах нет.

Доказательствами вины во всех случаях признавались свидетельские показания и протоколы следственных действий (в основном протоколы личного досмотра, реже протоколы осмотров мест происшествий и протоколы обысков). При вынесении четырех приговоров из пятнадцати (деяния, связанные со сбытом наркотиков) свидетели вызывались в судебное заседание. Так же в ряде случаев в качестве доказательств использовались показания сотрудников милиции.

Во всех рассматриваемых приговорах суд установил смягчающие обстоятельства - признание подсудимым своей вины, его раскаяние в содеянном; наличие малолетних детей; совершение преступления впервые; наличие трудовой деятельности; возраст; положительные характеристики подсудимых. В трех приговорах установлены отягчающие обстоятельства - рецидив.

В восьми приговорах вынесены наказания, связанные с лишением свободы на срок от 2 лет до 7 лет. Максимальный срок лишения свободы 7 лет вынесен за сбыт наркотиков в особо крупном размере. В семи приговорах наказания не связаны с лишением свободы на срок от 2 лет до 4 лет. На принудительное лечение от наркозависимости суд отправлял в шести из пятнадцати случаях.

Оправдан по ч.4 ст.228 УК РФ один человек, так как он добровольно сдал наркотические вещества.

При пересмотре приговоров в отношении лиц, осужденных по ч. 4 ст. 228 УК РФ за приобретение, хранение и сбыт части наркотического вещества в количестве, не относящемся к крупному и особо крупному размеру, суды исходят из наличия умысла виновного на сбыт всего наркотического средства. Учитывая, что умысел не был реализован до конца по независящим от человека обстоятельствам, его действия переквалифицируются на ч. 3 ст. 30 и ст. 228.1 (покушение на совершение рассматриваемого преступления).

С таким подходом трудно согласиться по следующим основаниям.

Наличие факта сбыта наркотических средств свидетельствует об оконченном составе преступления. Следовательно, квалификация содеянного как покушения на совершение преступления необоснованно улучшает положение осужденного, предоставляя возможность при назначении наказания руководствоваться правилами ст. 66 УК. Учитывая, что действия имели место до 6 мая 2004 г., по нашему мнению, содеянное подлежит переквалификации на ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.), которая прямо предусматривала ответственность за приобретение, хранение с целью сбыта и сбыт наркотических средств.

Суд же осуществляет переквалификацию действий осужденных лиц с ч. 4 ст. 228 на ч. 2 ст. 228 УК лишь в случаях, когда имело место приобретение, хранение и сбыт всего наркотического вещества.

Понятно, что эта проблема не может быть разрешена в рамках нынешнего уголовного процесса, поскольку ст. 405 УПК не допускает ухудшения положения осужденного при пересмотре судебного решения в порядке надзора.

Дела о преступлениях, совершенных группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом, продолжают вызывать серьезные трудности.

Поскольку к одному из преступлений, входящих в совокупность, акт об амнистии применению не подлежит, то и к другим преступлениям, входящим в эту совокупность, применение акта об амнистии противоречит закону.

По приговору от 11 марта 2001 г. Беспалов осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к двум годам лишения свободы. Наказание назначено в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний (13 октября 1999 г. Беспалов был осужден по п. п. "б", "в", "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ) в виде четырех лет шести месяцев лишения свободы.

Протест заместителя Генерального прокурора РФ, в котором ставился вопрос о прекращении дела в части осуждения Беспалова по ч. 1 ст. 228 УК РФ на основании Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 26 мая 2000 г. "Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" и исключении из приговора указания о назначении наказания с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ, оставлен без удовлетворения.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ указала следующее.

По приговору суда от 11 марта 2001 г. Беспалов осужден по совокупности преступлений.

Одно из входящих в совокупность преступлений, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, совершено 9 марта 1999 г., преступление же, предусмотренное п. п. "б", "в", "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, совершено в период с марта по май 1999 г.

К Беспалову, совершившему преступление, предусмотренное п. п. "б", "в", "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, за которое он осужден к трем годам шести месяцам лишения свободы, Постановление Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 26 мая 2000 г. "Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" применено быть не может.

При решении вопроса о возможности применения акта об амнистии следует принимать во внимание все преступления, входящие в совокупность по данному приговору, с учетом категории преступлений, наказания, назначенного за их совершение, а также данные о личности осужденного.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Подводя итог можно сделать вывод, что Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. внес серьезные изменения и дополнения в статьи Уголовного кодекса РФ, предусматривающие ответственность за нарушения в сфере оборота наркотических средств и психотропных веществ.

Если раньше уголовная ответственность за незаконные действия в отношении наркотиков и психотропных веществ, а также за нарушения правил их оборота была предусмотрена одной статьей Кодекса (ст. 228), то теперь их три. Однако это не просто разбивка на три части ранее существовавшей правовой нормы. Существенные преобразования произошли в самой структуре составов преступлений и их правовой характеристике.

Законодатель теперь относит к уголовно наказуемым незаконные действия не только с наркотическими средствами и психотропными веществами, но и с их аналогами. Согласно Федеральному закону "О наркотических средствах и психотропных веществах" аналогами являются запрещенные для оборота в РФ вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят.

Ранее, согласно п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", под изготовлением наркотических средств и психотропных веществ подразумевалось также их производство. В ныне действующих статьях УК изготовление и производство отнесены к разным составам преступлений - ст. 228 и ст. 228.1 соответственно. Производство наркотических средств или психотропных веществ отличается от их изготовления способом получения, объемом получения (серийность) и степенью готовности к потреблению.

Важным отличием новой редакции ст. 228 УК от прежней является то, что для признания состава преступления в связи с незаконными изготовлением, переработкой, перевозкой и пересылкой наркотических средств и психотропных веществ теперь обязательно наличие их крупного размера.

Изменился и принцип определения небольших, крупных и особо крупных размеров наркотических средств, психотропных веществ. Согласно п. 2 примечания к ст. 228 УК теперь они зависят от средних разовых доз потребления, установленных Постановлением Правительства РФ от 6 мая 2004 г. До этого эксперты-химики в своих заключениях, отвечая на подобные вопросы, пользовались рекомендациями Постоянного комитета по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения РФ (ныне Министерство здравоохранения и социального развития).