Адвокатская деятельность в Казахстане

Следует обратить внимание на то, что согласно ГК РК по договору возмездного оказания услуг  адвокат (исполнитель) вправе оказывать своему клиенту (заказчику) услуги только фактического характера: предоставление устных или письменных консультаций, составление письменных юридических документов (проектов исковых заявлений, отзывов, апелляционных и кассационных жалоб и пр.), экспертных заключений, аналитических записок и т.п.

По общему правилу  все юридически значимые действия, в том числе гражданско-правовые сделки, адвокат (поверенный) может  совершать от имени своего клиента (доверителя) лишь на основании договора поручения (иного договора, содержащего элементы поручения), предполагающего выдачу надлежащим образом оформленной доверенности.

Закон «Об адвокатской  деятельности» также содержит норму, в силу которой адвокат вправе выступать в качестве представителя  доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представлять интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения.

Иногда возникает  необходимость пригласить адвоката для защиты интересов лица, которое  фактически лишено возможности самостоятельно заключить договор (например, находится под стражей). Согласно п.1 ст.50 УПК РК защитника могут пригласить как сам подозреваемый (обвиняемый), так и его законный представитель либо другое лицо по поручению или с согласия подозреваемого (обвиняемого).

В подобных случаях  лицо, приглашающее адвоката, заключает  с ним договор в пользу третьего лица (ст.430 ГК РК). Это может быть договор поручения либо смешанный, сочетающий элементы договоров возмездного  оказания услуг и поручения. Третье лицо, в пользу которого заключен такой договор, вправе требовать от адвоката оказания ему юридической помощи. С момента, когда указанное лицо выразило адвокату намерение воспользоваться своим правом на получение юридической помощи, стороны не могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное не предусмотрено правовыми актами или договором (п.2 ст.430 ГК РК). Теоретически в рамках одного соглашения юридическая помощь может быть оказана адвокатом (исполнителем, поверенным) как самому заказчику (доверителю), который оплачивает предоставленные услуги, так и третьему лицу, в пользу которого заключен договор.

По общему правилу  третье лицо может быть не указано  в договоре, заключенном в его  пользу кредитором и должником (например, в договоре страхования гражданской ответственности владельца транспортного средства). Однако даже в этом случае третье лицо наряду с кредитором вправе требовать от должника исполнения обязательств в свою пользу .

В соглашении же об оказании адвокатской помощи третье лицо, в пользу которого заключается договор, обязательно должно быть поименовано.

Вместе с  тем, независимо от существа заключенного договора, отношения представительства  между клиентом и адвокатом, представляющим его интересы перед всеми третьими лицами, возникают только на основании доверенности, выданной адвокату (поверенному) его доверителем (стороной по договору и (или) третьим лицом.

По правовой природе соглашение между адвокатом  и клиентом об оказании юридической  помощи, будь то договор поручения, возмездного оказания услуг либо смешанный, является консенсуальным, двусторонним, возмездным или безвозмездным, фидуциарным (т.е. имеет лично-доверительный характер).

Адвокат может  осуществлять адвокатскую деятельность как индивидуально, так и в  сотрудничестве с другими адвокатами, в том числе в рамках какого-либо адвокатского образования. Он вправе самостоятельно избрать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. Адвокат должен быть членом коллегии адвокатов, созданной и действующей на территории соответствующей административно-территориальной единицы. (Ст.19 Закона «Об адвокатской деятельности»).

Предусмотрены следующие формы адвокатских  образований: адвокатский кабинет, который не является юридическим  лицом, а также коллегия адвокатов (ст.20 Закона «Об адвокатской деятельности»), адвокатское бюро и юридическая консультация, представляющие собой юридические лица.

По общему правилу  названные юридические лица признаются некоммерческими организациями  и считаются созданными с момента их государственной регистрации в установленном законом порядке.

Адвокат, принявший  решение вести адвокатскую деятельность индивидуально, вправе создать адвокатский  кабинет, который не является юридическим  лицом. В этом случае он должен открыть расчетные и другие счета в банках и иных кредитных организациях, иметь печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, а также с указанием субъекта РК, на территории которого он .

Строго говоря, адвокат, который занимается профессиональной деятельностью в своем адвокатском кабинете, может являться индивидуальным предпринимателем, ибо занимается самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от оказания услуг.

Однако, как отмечалось, законодатель исключил адвокатскую деятельность из разряда предпринимательской (п.2 ст.1 Закона «Об адвокатской деятельности»), считая, что основной задачей адвокатуры является не извлечение прибыли, а предоставление физическим и юридическим лицам квалифицированной юридической помощи, направленной на защиту их конституционных прав и свобод, в целях построения в Казахстане реального правового государства.

В соответствии с ст.20 Закона «Об адвокатской  деятельности» коллегия адвокатов  создается лицами, имеющими право на занятие, адвокатской деятельностью. Коллегия адвокатов является некоммерческой, независимой, профессиональной, самоуправляемой и самофинансируемой организацией адвокатов, создаваемой для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическом лицам, для выражения и защиты прав и законных интересов адвокатов, выполнения иных функций, установленных Законом.

Устав коллегии должен содержать следующие сведения: наименование (включающее, очевидно, слова "коллегия адвокатов"); место нахождения; предмет и цели деятельности; источники  образования имущества и направления  его использования; порядок управления, в том числе процесс избрания, состав и компетенцию органов, процесс принятия ими решений; сведения о филиалах; порядок внесения в устав изменений и дополнений; процедуру реорганизации и ликвидации коллегии; иные положения, не противоречащие Закону об адвокатуре и другим федеральным законам (ст. 21 Закона «Об адвокатской деятельности»).

Имущество, созданное  за счет вкладов учредителей (членов) коллегии, а также приобретенное  или полученное коллегией адвокатов  в процессе ее создания и деятельности, принадлежит коллегии адвокатов на праве собственности.

Анализ норм ст.20 Закона «Об адвокатской деятельности»  позволяет сделать вывод о  том, что фактически коллегия адвокатов  есть некая разновидность некоммерческого  партнерства. По сути, она представляет собой профессиональную корпорацию, создаваемую для содействия своим членам в осуществлении ими своих основных функций и оказания помощи в решении иных задач, связанных с их профессиональной деятельностью.

Обзор Закона Республики Казахстан «Об адвокатуре» дает возможность выделить ряд позитивных положений. Да, этот Закон достаточно полно закрепляет структуру адвокатского самоуправления, определяет правовой статус его органов, устанавливает пределы возможного вмешательства государственных органов в адвокатскую деятельность. Законом предусмотрена соответствующая система коллегий адвокатов с четко определенной структурой и статусом их высших, исполнительных и контролирующих органов.

Данный Закон, предусматривая возможность образования  адвокатами соответствующих адвокатских  объединений, также предоставляет им право заниматься своей профессиональной деятельностью индивидуально.

К прогрессивным  особенностям Закона можно отнести  и то, что в нем за адвокатом  закреплено право знакомиться с  информацией, содержащей государственную, военную, коммерческую, служебную и любую другую охраняемую законом тайну, если это необходимо для защиты или представительства при осуществлении дознания, предварительного следствия и в суде.

В целом, Закон  отмечается более полной структурой, в которую включены общие и основные положения, права, обязанности и статус адвоката, организация адвокатской деятельности и адвокатуры.

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

 

Институт адвокатуры долгое время находился на периферии  правовой жизни: считалось, что правосудие в нашем обществе обеспечивается лишь государственными учреждениями - судом, прокуратурой, милицией, исполнительной властью. Адвокатура, как общественная организация недооценивалась, считалась недостаточно серьезной силой для решения крупных государственных задач. Ныне престиж адвокатуры и эффективность ее деятельности непосредственно связаны с положением человека в гражданском обществе и правовом государстве, с отношением общества к фундаментальным принципам демократии и законности.

Закон «Об адвокатской  деятельности» устанавливает два организационные формы (со статусом юридического лица), в пределах которых адвокат имеет право непосредственно заниматься своей профессиональной деятельностью, - это юридическая консультация и адвокатская контора.

Подкрепить  растущий авторитет адвокатуры можно лишь путем повышения качества и эффективности оказываемой адвокатами помощи и полного обеспечения социального заказа на юридические услуги. Однако решить этот вопрос можно лишь в процессе создания адвокатуры качественно нового типа, основанной на историческом опыте, как самой российской адвокатуры, так и на достижениях правового регулирования в цивилизованных государствах.

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

 

1. Закон РК «Об адвокатской деятельности» от 5.12. 1997 года N 195.

2. Гражданский Кодекс Республики Казахстан от 27.12.1994 года (с изменениями и дополнениями по состоянию на 03.07.2013 г.)

3. Конституция Республики Казахстан, Алматы, «Казахстан», 1995.