Защитник в уголовном процессе

В тех случаях, когда обвиняемый (подозреваемый) признает свою вину, а  адвокат, изучив обстоятельства дела, приходит к выводу о его невиновности, а также в случае если вина не доказана или вызывает сомнения, он обязан занять независимую от подзащитного позицию. В случае если же подзащитный (обвиняемый, подозреваемый) признает свою вину в предъявленном ему обвинении, а адвокат приходит к выводу, что в действиях обвиняемого имеются признаки другого, менее тяжкого преступления, он говорит об этом клиенту и защищает его согласно с самостоятельно избранной позицией.

В уголовно-процессуальном праве Российской Федерации проблемным остается вопрос о том, является ли обязательной деятельность защитника по собиранию и представлению сведений, обосновывающих невиновность его подзащитного (обвиняемого). Согласно принципу презумпции невиновности обязанность доказывания вины лежит на лице, которое это утверждает (т.е. на обвинителе). Если обвиняемый не воспользовался правом доказывать свою невиновность, то данное обстоятельство не может быть обращено против него. В том случае если обвиняемый использует свое субъективное право на защиту от обвинения, но его попытка окажется безуспешной, то и это обстоятельство не может быть использовано в качестве обоснования его вины.

Недоказанную или сомнительную невиновность, если клиент признает вину, защитник не может отстаивать по собственной инициативе. В данной ситуации адвокат должен достаточно подробно объяснить клиенту содержание принципа презумпции невиновности и правовые последствия признания вины, а после этого предложить обвиняемому избрать позицию по делу и в дальнейшем действовать в соответствии с избранной подзащитным линией защиты. В противном случае адвокат в данной ситуации будет действовать не вместе с обвиняемым, а вместо него, не в его интересах, а против них.⁹

Таким образом, истинное назначение защитника (адвоката) в уголовном процессе состоит, в оказании необходимой  квалифицированной юридической помощи обвиняемому (подозреваемому) и защита его интересов. Кроме этого защитник может оказывать юридическую помощь тем участникам процесса и участвующим в процессе лицам, которые нуждаются в ней и на которых не распространяется такая помощь, оказываемая защитником.

2. Основания участия защитника в уголовном процессе

Обвиняемый (подозреваемый) по уголовному делу может лично пригласить защитника, заключив с ним соглашение, либо это могут сделать по его поручению или с его согласия родственники, законный представитель, а также иные лица. По просьбе обвиняемого участие защитника (адвоката) обеспечивается следователем и судом. Но здесь важно отметить, что участие защитника при производстве по уголовному делу — право обвиняемого и подозреваемого, а не обязанность. Поэтому они могут отказаться от его услуг и осуществлять защиту самостоятельно, причем отказ от защитника допускается только по инициативе самого обвиняемого и только добровольно. Этот отказ не должен быть, вызван трудностями организационного характера или неплатежеспособностью подозреваемого, обвиняемого. В последнем случае услуги адвоката оплачивает государство.

В случае неявки приглашенного защитника  в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных законом. Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены вообще без участия защитника. В случае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя, прокурора или суда, расходы на оплату его труда компенсируются только за счет средств федерального бюджета.

УПК РФ предусматривает ряд случаев, по которым участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно. Это служит дополнительной гарантией защиты лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков либо возрастных особенностей, а также по иным причинам не могут сами осуществлять свое право на защиту либо она для них существенно затруднена. Так, согласно ст. 51 УПК РФ эти случаи, когда:

1. Подозреваемый (обвиняемый) не отказался от защитника.
2. Подозреваемый (обвиняемый) является несовершеннолетним. Предъявление обвинения несовершеннолетнему без участия защитника признано существенным нарушением уголовно-процессуального закона и является основанием для возвращения дела на дополнительное расследование со стадии назначения судебного заседания. Установив, что участие защитника обязательно, следователь, прокурор, суд должны выяснить, приглашен ли обвиняемым защитник. В противном случае необходимо обеспечить участие защитника в деле через коллегию адвокатов. Следователь обязан принять решение об обязательном участии защитника, если есть документальное подтверждение несовершеннолетия обвиняемого на день совершения преступления. Участие защитника по делам несовершеннолетних обязательно не только в случаях, когда лицо совершило преступление до восемнадцати лет, но и тогда, когда к моменту соответствующего процессуального действия уже достигло этого возраста, а также когда лицо обвиняется в преступлениях, часть из которых совершена им в возрасте до восемнадцати лет, а часть - после достижения совершеннолетия. Во всех пограничных ситуациях, связанных с возрастом, к примеру, к моменту производства тех или иных процессуальных действий лицу исполнилось восемнадцать лет, а также когда обвиняемый привлечен по групповому делу или делу, сложному по фабуле или по доказательственному материалу, решение об обязательном участии защитника (в случае отказа обвиняемого от него) принимает сам следователь. Такое решение процессуально должно быть оформлено в виде мотивированного постановления. Подобное же решение, если подсудимому к моменту судебного разбирательства исполнилось восемнадцать лет, может принять и судья.
3. Подозреваемый (обвиняемый) в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту. Основанием к возникновению сомнений относительно психического состояния обвиняемого может служить не только непосредственное наблюдение следователя или состава суда (судьи), но и характер совершенного преступления, заявление свидетелей, а также документы о перенесенных этим лицом психических заболеваниях и травмах. В данном случае основанием для обязательного участия защитника служат документы, подтверждающие, что обвиняемый состоял на учете в психоневрологическом диспансере, обучался в школе для умственно отсталых детей либо признавался хроническим алкоголиком. Как правило, бесспорным основанием является заключение эксперта- психиатра о наличии у обвиняемого психических недостатков, в силу которых последний не может самостоятельно осуществить свое право на защиту. Такими основаниями являются также ясно выраженные физические недостатки: ослаблены зрение или слух, дефекты речи, создающие помехи в установлении контактов с окружающими и изложении своих мыслей и т.д.¹⁰
4. подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу. Не владеющими языком судопроизводства признаются лица, которые не понимают либо плохо понимают обычную разговорную речь на языке судопроизводства, а также не умеющие свободно изъясняться на данном языке, испытывающие затруднения в связи со слабым знанием языка в понимании тех или иных терминов или обстоятельств.
5. лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы, смертная казнь – обязательное участие защитника должно обеспечиваться с момента предъявления обвинения.
6. уголовное дело подлежит рассмотрению судом с обязательным участием присяжных заседателей.
7. обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 Уголовно-процессуального кодекса РФ.

Как уже было отмечено несколько  выше, подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу (любая стадия уголовного процесса) отказаться от помощи защитника (адвоката). Но такой отказ допускается только по добровольной инициативе подозреваемого или обвиняемого. При этом отказ от защитника заявляется исключительно в письменном виде. В том случае, если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия. Отказ от защитника (адвоката) не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора и суда. Следует отметить, что отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника (адвоката) к участию в производстве по данному уголовному делу. При этом повторный допуск защитника (адвоката) не влечет за собой повторения обязательных процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены ранее. Возможны обстоятельства, исключающие участие лица в качестве защитника. Ст. 72 УПК предусматривает обстоятельства, исключающие участие в деле конкретного адвоката. Как видно из текста этой статьи, заинтересованность в исходе дела не исключает участие лица в качестве защитника, а отсюда следует, что не является препятствием к защите факт родственных (свойственных, дружеских) отношений адвоката и подзащитного, поскольку защитник стремится выявить обстоятельства, исключающие или смягчающие ответственность обвиняемого.

Адвокат не вправе оказывать  юридическую помощь лицам с противоречивыми  интересами. Например, составлять кассационную жалобу потерпевшему с просьбой о смягчении наказания своему подзащитному, в этом случае целесообразно посодействовать обратиться к другому адвокату.

Итак, в соответствии с п. 6 ст. 49 УПК адвокат не может защищать обвиняемых с противоречивыми интересами. Интересы можно считать противоречивыми в следующих ситуациях:

1) если один из обвиняемых  признает вину, а другой оспаривает  обвинение, кроме случаев, когда  они привлекаются по разным  эпизодам и один из них не  участвовал в эпизоде другого;

2) когда один обвиняемый изобличает  другого, один адвокат их защищать не может;

3) когда противоречия вызваны  характером обвинения, предъявленного  каждому из них, например, один  из них вовлек другого в  преступную деятельность.

Не исключена ситуация, когда  адвокат ранее уже работал  по этому делу, но в силу тех или иных обстоятельств был освобожден от дальнейшей защиты. При этом адвокат не может защищать в дальнейшем другого обвиняемого по этому же делу при наличии вышеперечисленных оснований. Об имеющихся противоречиях не всегда бывает известно адвокату и клиенту. Однако как только адвокат об этом узнал, например из рассказа лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, следует сразу же, не выслушивая далее, извиниться и прервать, объяснив причину отказа, не вступая в возможную полемику.

Таким образом, орган, ведущий процесс, вправе устранить защитника только при наличии обстоятельств, указанных в законе, перечень их в ст. 72 УПК исчерпывающий и расширительному толкованию не подлежит.

3. Момент допуска защитника к участию в уголовном деле

В соответствии с ч.3 ст.49 УПК РФ защитник участвует в уголовном деле:

1) с момента вынесения постановления  о привлечении лица в качестве  обвиняемого;

2) с момента возбуждения уголовного  дела в отношении конкретного  лица;

3) с момента фактического задержания  лица, подозреваемого в совершении преступления;

3.1) с момента вручения уведомления  о подозрении в совершении  преступления;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении  преступления, постановления о назначении  судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Момент, с которого защитник может  быть допущен к участию в деле, для обвиняемого определяется моментом вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. Непременным условием участия защитника в деле является своевременное разъяснение обвиняемому его права пригласить защитника по своему выбору или ходатайствовать о его назначении.

Право подозреваемого на помощь защитника  возникает с момента задержания, применения меры пресечения, а в  случае возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица - с момента совершения процессуальных действий, направленных на изобличение  данного лица в совершении преступления. Процессуальное оформление задержания или применения к подозреваемому меры пресечения в виде заключения под стражу не является условием, определяющем момент допуска защитника к участию в деле. Защитник допускается с момента фактического задержания.

Момент фактического задержания в  соответствии с пунктом 15 статьи 5 УПК  РФ - это момент фактического лишения  свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления. Право  на помощь защитника возникает в  момент фактического принуждения, когда лицо лишается свободы передвижения, хотя обеспечить это довольно трудно. Разъяснение этого права должно происходить в месте фактического задержания, и если задержанный имеет возможность тут же связаться со своим адвокатом, то такая возможность должна быть ему предоставлена. Если же такой возможности нет, то при доставлении задержанного в официальное учреждение ему должно быть без промедления обеспечено право пригласить защитника самому или через родственников, или же по его просьбе приглашается защитник по назначению.

Если подозреваемый появляется с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного  лица, то защитник участвует в деле с момента совершения любых процессуальных действий, направленных на изобличение  этого лица в совершении преступления. Уже первому допросу такого лица в качестве подозреваемого должно предшествовать разъяснение ему права пригласить защитника или просить о его назначении. 
При толковании содержания статьи 49 УПК РФ следует учитывать позицию Конституционного Суда, выраженную им в постановлении от 27.06.2000 года № 11-П, по делу о проверке конституционности положений ч. 1 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова. Конституционный Суд указал, что в целях реализации конституционного права на помощь адвоката (защитника) необходимо учитывать не только процессуальные, но и фактические признаки положения лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование.

Следовательно, фактическое положение  лица в качестве подозреваемого, а не только процессуально оформленное, является основанием для допуска защитника к участию в деле. В таком случае следователь разъясняет лицу право на помощь защитника (адвоката) перед началом производства следственного действия.

4. Проблемы участия в качестве защитника «иного лица»

В соответствии с ч.2 ст.49 УПК РФ в качестве защитников допускаются  адвокаты. По определению или постановлению  суда в качестве защитника могут  быть допущены наряду (вместе) с адвокатом  один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи  близкие родственники обвиняемого, а также другие лица допускается и вместо адвоката.

Существует ряд спорных аспектов участия адвоката и иного лица на стороне защиты в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

Учитывая, что подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент отказаться от защитника, возникает вопрос: как должна решаться ситуация,  когда обвиняемый отказался от адвоката-защитника, но желает, чтобы его продолжал защищать близкий родственник или иное лицо, которое до этого было допущено к осуществлению защиты наряду с адвокатом?

Пленум Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. №1 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации», рассмотрев этот вопрос, пришел к выводу о том, что поскольку в соответствии с частью 2 статьи 49 УПК РФ один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый, может быть допущено судом в качестве защитника только наряду с адвокатом, принятие отказа от адвоката влечет за собой и прекращение участия в деле этого лица (за исключением производства у мирового судьи).