Акционерные общества

Закрытое акционерное  общество не имеет право размещать  дополнительные акции посредством  открытой подписки и не может их ни кому предлагать.

    Отметим то, что статья 39 Федерального закона "Об акционерных обществах" полностью раскрывает особенности принятия решения о размещении дополнительных акций путем подписки (открытой или закрытой).

     Размещение акций путем закрытой подписки осуществляется по решению общего собрания акционеров принятому большинством в три четверти голосов акционеров (владельцев голосующих акций) принимавшим участие в этом собрании, если уставом не предусмотрено иное.

    Размещение путем открытой подписки обыкновенных акций и ценных бумаг конвертируемых в обыкновенные акции составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется по решению общего собрания акционеров принятому большинством в три четверти голосов акционеров (владельцев голосующих акций) принимавшим участие в этом собрании, если уставом не предусмотрено иное.

    Хотелось бы напомнить, что перед принятием акционерным обществом решения о выпуске дополнительных акций, необходимо обратить внимание на следующее.

    Во-первых, в пункте 2 статьи 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" от 05.03.1999 г. определено, что совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается⁹.

    Таким образом, перед принятием решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций необходимо осуществить государственную регистрацию отчетов о предыдущих выпусках ценных бумаг и полностью оплатить уставный капитал. Это требование распространяется также и на те акционерные общества, которые были созданы в результате приватизации государственных предприятий.

Невыполнение требований Федерального закона "О рынке  ценных бумаг" от 22.04.1996 г. является основанием для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска акций¹⁰.

     Примером этому может послужить извлечение из Приложения к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.04.2001г. "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным", в котором говорится следующее:

    Выпуск акционерным обществом дополнительных акций подлежит признанию недействительным, если он осуществлен до полной оплаты уставного капитала общества. Прокурор области обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным выпуска акций открытого акционерного общества. Основанием для заявления указанных требований явилось принятие обществом решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций и регистрации выпуска этих акций до полной оплаты участниками общества уставного капитала.

Рассматривая дело, суд  установил, что при создании общества размер его уставного капитала был  определен учредительными документами  в сумме 900000 рублей. Фактически учредители оплатили 13400 рублей. Несмотря на это, совет директоров общества принял решение об увеличении уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций, который был зарегистрирован финансовым управлением администрации области, выполнявшим в соответствующий период функции регистрирующего органа.

Согласно статье 100 Гражданского кодекса Российской Федерации увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его оплаты. В связи с этим решение совета директоров общества об увеличении уставного  капитала общества и выпуске дополнительных акций до полной оплаты уставного  капитала не могло признаваться документом, имеющим юридическую силу, и на его основании не должна была проводиться  государственная регистрация выпуска  акций¹¹.

Арбитражный суд, исходя из этого и руководствуясь пунктом 5 статьи 51 Федерального закона "О  рынке ценных бумаг", признал выпуск акций недействительным как осуществленный с грубым нарушением законодательства Российской Федерации (установленного правопорядка).

    Решение о размещении дополнительных акций должно содержать в себе четко определенную информацию. Перечень этой информации содержится в статье 28 Федерального закона "Об акционерных обществах". В частности, в соответствии с требованиями Федерального закона "Об акционерных обществах" решение о размещении дополнительных акций должно содержать:

* определение количества  размещаемых дополнительных обыкновенных  акций и привилегированных акций  каждого типа. При этом необходимо  помнить, что акционерное общество  вправе размещать дополнительные  акции только в пределах количества  объявленных акций этой категории  (типа). В том случае, если в  уставе общества не определено  количество объявленных акций,  которое общество вправе размещать  дополнительно к размещенным  акциям решение об объявленных  акциях принимается на том  же собрании акционеров на  котором принимается решение  об увеличении уставного капитала  путем выпуска дополнительных  акций;

* способ размещения;

* условия размещения, которые должны содержать цену размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций акционерам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций.

* форма оплаты дополнительных  акций, размещаемых посредством  подписки;

* иные другие условия.

2) Доли  участника акционерного общества, выраженные в ценных бумагах – акциях, могут свободно отчуждаться. Акционер может свои акции передать третьим лицам, подарить, продать, заложить и т.д. Изъять свою долю из имущества ему нельзя, а передать не возбраняется. Основанием для одной из перечисленных выше операций – является документ, свидетельствующий о праве членства (не всегда это может быть акция). Иногда им (документом) служит сертификат, а в определённых случаях – реестр регистрации акционеров. Выход из акционерного общества производится простой переуступкой своих акций. Свобода отчуждения акций не является безусловно необходимым признаком акционерного общества. Полная невозможность отчуждения акций несовместима с сущностью института акционерного общества. Но возможны ограничения свободы отчуждения акций. Причины и степень ограничений могут быть различными. Например, при акционировании государственного предприятия устанавливается, что члены трудового коллектива имеют право преимущественного приобретения акций. Это может делаться с целью сохранения коллектива предприятия либо недопущения перепрофилирования его и т.д.

3) Одной  из особенностей акционерного общества является ограниченная ответственность их участников по обязательствам акционерного общества средствами, вложенными в покупку акций. Ограниченная ответственность привлекает в предприятие огромное число лиц, готовых рискнуть небольшой частью своего имущества. Но число этих лиц таково, что в совокупности они позволяют акционерному обществу составить крупный капитал. Величина капитала и незначительность риска для каждого участника дают возможность открывать крупные предприятия, недоступные для сравнительно незначительных средств отдельных лиц.

4) Крупный капитал, сосредоточенный в акционерном обществе, требует квалифицированного управления, поэтому управление акционерным обществом осуществляется довольно сложной системой органов. К ним относятся:

- общее собрание акционеров;

- совет директоров (наблюдательный совет);

- исполнительный орган общества, который может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор);

- руководитель  акционерного общества.

     Управленческие  функции могут осуществляться как  лицами, имеющими акции, так и наёмными работниками (менеджерами). Не исключена возможность создания и других органов, компетенция которых должна быть определена в уставе¹².

5) Учитывая, что акционерное общество затрагивает интересы многих лиц, причем лиц, между которыми не установлены доверительные отношения, законодатель обязывает акционерные общества (кроме ЗАО) публиковать для всеобщего сведения свои документы: годовой отчет, бухгалтерский баланс, счёт прибылей и убытков (п.2 ст.97 ГК РФ). Это сделано в интересах акционеров и тех предприятий, которые вступают в те или иные отношения с акционерным обществом. Соображения «охраны коммерческой тайны» или «неприкосновенности собственности» не могут быть основанием для уклонения акционерного общества от этой обязанности¹³.

      В фирменном  наименовании акционерного общества должно быть указано его название и указание на то, что это акционерное общество. Могут быть использованы полностью слова «акционерное общество» или аббревиатура «АО» (ЗАО, если закрытое; ОАО - если открытое общество).

     Подводя итог сказанному, можно определить акционерное общество как коммерческую организацию, основанную на объединении ее членами капиталов в один общий уставный капитал, разделенный на доли, выраженные эмиссионными ценными бумагами — акциями, стоимость которых определяет размер риска убытков членов организации от ее деятельности.

     В концепции развития гражданского законодательства предлагаются существенные изменения в отношении акционерных обществ. В частности уточняется, что акционерное общество – это хозяйственное общество. Следовательно, его правовое положение и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с  Гражданским Кодексом и законом о хозяйственных обществах. Так же говорится, что акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Причем отсутствует фраза «если иное не установлено законом»¹⁴. Это означает, что отсутствуют какие-либо исключения из этого. Существенные изменения предусматриваются в управлении в акционерном обществе, а именно отменяется сложная система управления, включавшая в себя общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный орган общества, руководителя  акционерного общества.  Предлагается упразднить обязательное формирование в АО ревизионной комиссии (избрание ревизора). Образование указанного органа должно происходить лишь тогда, когда это предусмотрено уставом. В то же время для АО необходимо сохранить обязательный внешний финансовый контроль (аудит). Наряду с этим в ГК РФ следует закрепить более четкую структуру органов этого общества с ясным разделением функций управления и контроля. В этих целях необходимо отказаться от терминологической путаницы в названии контрольного органа. Он должен именоваться наблюдательным советом, а не советом директоров (наблюдательным советом). Для разделения данных функций необходимо также установить в ГК РФ и в законе о хозяйственных обществах запрет на совмещение должностей в наблюдательном совете и правлении АО. Предлагается (с учетом опыта европейских правопорядков) установление минимального размера уставного капитала для АО в размере не менее 2 млн руб. (около 50 000 евро). Данное повышение не должно стать препятствием для сохранения более высоких требований к размеру уставного капитала юридических лиц, занимающихся такими видами деятельности, как банковская, страховая (возможно их применение и к другим видам деятельности), устанавливаемых специальным законом. Кроме того, при совершенствовании норм федерального закона об акционерных обществах следует рассмотреть вопрос об установлении повышенного размера уставного капитала для тех АО, которые прибегают к открытой (публичной) подписке на акции. При этом для уже существующих хозяйственных обществ необходимо предусмотреть значительный период времени (один-два года) для приведения размера их уставного капитала в соответствие с новыми требованиями законодательства. Исчисление размера уставного капитала следует осуществлять в рублях, а не в минимальных размерах оплаты труда или в эквиваленте иностранной валюты, как это принято в большинстве случаев в настоящее время. Необходимо отметить, что при учреждении хозяйственного общества определенная законом значительная часть уставного капитала должна оплачиваться в денежной форме к моменту государственной регистрации, а в остальной части – деньгами и/или недвижимым имуществом. При создании одними хозяйственными обществами других хозяйственных обществ (организаций холдингового типа) допускается также оплата уставного капитала новых юридических лиц акциями и/или долями участия учредителей и других хозяйственных обществ.

При последующем увеличении размера уставного капитала допускается  внесение неденежных вкладов. Однако следует  установить ограничения на внесение вкладов в уставный капитал в неденежной форме (сходные с теми, которые предусмотрены в директивах ЕС и в законодательстве ряда зарубежных стран). В качестве неденежных вкладов могут выступать вещи и права, имеющие денежную оценку; при этом не должны вноситься в уставный капитал права пользования имуществом (арендные права и т.п., в то же время возможно внесение прав по лицензионному договору), а также некоторые виды ценных бумаг (такие как векселя и облигации) и права требования участника хозяйственного общества как к самому обществу, так и к третьему лицу. При этом оценка неденежного вклада должна осуществляться только независимым оценщиком, который должен нести субсидиарную ответственность в размере допущенного им завышения стоимости неденежного вклада.

        Целесообразно запретить или существенно ограничить взаимное участие хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга (перекрестное владение). Отсутствие таких ограничений позволяет управляющим основного общества через дочернее общество (акционера основного) голосовать на общих собраниях акционеров основного общества. В качестве последствий нарушения такого запрета можно установить, что акции (доли), приобретенные с его нарушением, не предоставляют своим владельцам никаких прав (не голосуют, не участвуют в определении кворума общего собрания акционеров, по ним не начисляются дивиденды и т.д.). Возможно также установление субсидиарной ответственности лиц, контролирующих такие общества, в случаях навязывания им своей воли, в том числе за результаты совершенных обществом сделок или при доведении его до банкротства.

В концепции предлагается отказаться от конструкции дробных акций как особых объектов гражданского оборота, установив соответствующий запрет в ГК. Понятие «дробная акция» не соответствует ни основным положениям законодательства, устанавливающим особенности правового режима ценных бумаг, ни гражданско-правовой доктрине в целом и концепции твердого уставного капитала, в частности. При «дроблении» акции ее бывшему владельцу должна выплачиваться соответствующая денежная компенсация.

Конструкции крупных сделок и сделок с заинтересованностью, формально предназначенные для сохранения имущества хозяйственного общества, в действительности широко используются для отказа от совершенных и даже полностью или частично исполненных сделок. Это подрывает имущественный оборот и находится в резком противоречии с имущественными интересами контрагентов (кредиторов) акционерных обществ, на которых при этом необоснованно перекладывается бремя (риск) несения последствий недобросовестных или незаконных действий выборных исполнительных органов общества. Возможность защиты интересов хозяйственных обществ при совершении ими крупных сделок и сделок с заинтересованностью путем оспаривания таких сделок должна признаваться за ними лишь в случаях, когда хозяйственное общество (истец) является добросовестным контрагентом, который не знал и не должен был знать о нарушении порядка совершения таких сделок его исполнительным органом. При этом на истца должно возлагаться бремя доказывания своей добросовестности¹⁵.