Акционерные общества

 Проанализировав положения концепции развития гражданского законодательства РФ, с уверенностью можно сказать, что признаки акционерного общества подвергаются серьезным изменениям. Я считаю, что это позитивные изменения. Вот, например, повышение минимального размера уставного капитала для хозяйственных обществ и установление требования об оплате его большей части деньгами, а не иным имуществом, устанавливается с целью стать препятствием на пути создания многочисленных «фирм-однодневок», обычно используемых для совершения различных правонарушений (уклонения от уплаты налогов, создания подставных фирм, ухода от имущественной ответственности перед кредиторами и т.д.). Также предлагается отказаться от конструкции дробных акций как особых объектов гражданского оборота, установив соответствующий запрет в ГК. Я считаю, что это правильно, ведь понятие «дробная акция» вообще не соответствует ни основным положениям законодательства, устанавливающим особенности правового режима ценных бумаг, ни гражданско-правовой доктрине в целом и концепции твердого уставного капитала, в частности. Представляется возможным запретить или существенно ограничить взаимное участие хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга, так как отсутствие таких ограничений позволяет управляющим основного общества через дочернее общество голосовать на общих собраниях акционеров основного общества. Концепция предусматривает, в частности, усиление ответственности членов советов директоров и менеджмента компании за действия, причинившие компании убыток. Существующие сегодня в законодательстве механизмы ответственности по сути декларативны и редко воспринимаются всерьез.

Ряд законодательных инициатив  направлен на борьбу с особенностью нового времени - так называемым рейдерством, то есть недружественными поглощениями компаний, а проще говоря, захватами  чужого бизнеса. В процессуальное законодательство предлагается ввести понятие "корпоративный  спор", и такие споры будут  рассматриваться исключительно  в системе арбитражных судов  и только по месту нахождения компании. Сейчас широко известны технологии, с  помощью которых можно изменить подсудность так, чтобы дело попало в "нужный" суд.

      Кроме того, предлагается ввести систему предварительного судебного контроля за внеочередными собраниями акционеров, созываемыми по инициативе миноритарных акционеров. Следует отметить, что сейчас уже существует подготовленный по инициативе МВД России законопроект, согласно которому на общих собраниях акционеров обязательно присутствие нотариуса, который должен будет удостоверить законность принимаемых собранием решений. Хочется сказать, что изначально, концепция исходит из того, что за время, прошедшее с начала 90-х годов прошлого столетия, в России, в основном, сложилось экономически, социально и логически обоснованное и в целом оправдавшее себя современное гражданское законодательство. Основой и ядром этого законодательства стал Гражданский кодекс Российской Федерации 1994 - 2006 г. Он прошел проверку временем, обширной практикой применения (прежде всего, судами) и объективной доктринальной оценкой. Интересы стабильности гражданско-правового регулирования и устойчивости экономических отношений и гражданского оборота в стране требуют поддержания основополагающей роли ГК в системе гражданского законодательства и бережного сохранения на будущее большинства его норм. Поэтому концепция не предполагает ни новую кодификацию отечественного гражданского законодательства, ни даже подготовку новой редакции ГК.     Вместе с тем, с начала 90-х годов, когда стало создаваться действующее гражданское законодательство и когда была разработана и принята определяющая его принципиальное содержание часть первая ГК (1994 г.), в стране произошли важные экономические и социальные преобразования, не получившие должного отражения в этом законодательстве. Поэтому принятие концепции, как мне кажется, в современных условиях необходимо.     По моему мнению, она направлена на повышение роли именно Гражданского кодекса в регулировании развивающихся рыночных отношений.

   Нельзя не сказать, что 7 февраля 2012 года в Российской газете был опубликован проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации», в котором предлагаются  существенные изменения, касающиеся акционерных обществ. В частности изменилась редакция статьи 102 ГК РФ. В пункт 1 предлагается дополнить следующим: «При этом публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций»¹⁶. А пункт 2 статьи 104  также предлагается дополнить следующим предложением: «Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив». Новым является то, что теперь акционерное общество может преобразовываться еще и в хозяйственное товарищество, а из прежней редакции было убрана фраза: «а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом». Что касается размера уставного, то он у акционерного общества не может быть менее ста тысяч рублей. Он должен быть оплачен деньгами. Не менее трех четвертей уставного капитала хозяйственного общества должно быть внесено его учредителями до государственной регистрации общества, оставшаяся часть должна быть внесена в течение года после регистрации. Как указано выше, требования по размеру уставного капитала увеличились. Думаю, что такая мера связана, прежде всего, с проводимой Государством политикой по борьбе с фирмами-однодневками, деятельность которых в настоящее время причиняет существенный вред не только государственной казне, но и предпринимателям, которым порой приходится нести бремя налоговых последствий за неисполнение такими фирмами налоговых обязанностей.

    Кроме того, как я считаю, предпринимаемые меры предоставляют кредиторам дополнительные гарантии исполнения обязательств должниками - юридическими лицами, собственники которых в настоящее время, как правило, несут ответственность по их долгам в пределах минимального уставного капитала. При увеличении минимального размера уставного капитала, соответственно увеличится и личная ответственность собственников такого общества по его долгам перед кредиторами.

  Я считаю, что предлагаемые изменения в Гражданский кодекс весьма существенны и охватывают многие сферы гражданских отношений. Однако в этих изменениях довольно много спорных моментов, потому всем заинтересованным лицам имеет смысл ознакомиться с проектом Гражданского кодекса и принять участие в его обсуждении, чтобы наше законодательство действительно улучшилось.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

§2. Виды акционерных обществ по действующему законодательству и по концепции совершенствования гражданского законодательства.

     Статья  97 ГК РФ вводит два типа АО: открытые и закрытые, которые различаются по количеству участников, минимальному размеру уставного капитала, порядку распределения долей в уставном капитале, привлечения инвестиций и обращения акций, дополнительным правам акционеров и степени открытости ("публичности") информации об обществе. В законодательстве содержатся и иные различия. Указание на тип АО должно содержаться в его фирменном наименовании и уставе (п. 1 ст. 4 и п. 3 ст. 11 Закона « Об акционерных обществах»).

Открытые акционерные  общества.

     Акционерное общество, участники которого могут  отчуждать принадлежащие им акции  без согласия других акционеров, признается  открытым акционерным обществом. ОАО создается путем учреждения вновь или реорганизации  уже существующего юридического лица, реорганизации унитарного предприятия  в рамках приватизационного акционирования. Для ОАО  предусмотрен более высокий минимальный размер уставного капитала (не менее 1000 МРОТ на дату государственной регистрации - ст. 26 Закона об акционерных обществах). Оно вправе размещать свои акции как путем открытой подписки и свободной продажи, так и путем закрытой подписки с распределением акций между заранее определенным кругом лиц, за исключением случаев, когда такая возможность ограничена уставом АО и правовыми актами РФ (п. 2 ст. 7, ст. 39 Закона об акционерных обществах).

Число акционеров открытого  общества не ограничено.

     Акционерам ОАО принадлежит преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (ст. 40 названного Закона). Открытость акционерного общества выражается и  в том, что ОАО обязано регулярно  публиковать для всеобщего сведения и представлять контролирующим органам ряд информации о своей деятельности:

1) годовой отчет;

2) бухгалтерский баланс;

3) счет прибылей и убытков;

4) проспект эмиссии акций  общества в случаях, предусмотренных  правовыми актами РФ;

5) сообщение о проведении  общего собрания акционеров в  порядке, предусмотренном специальным  законодательством;

6) иные сведения, определяемые  федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

        Кроме того, ОАО обязано ежегодно привлекать для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности независимого профессионального аудитора.

      «По общему правилу инвесторы (учредители) самостоятельно определяют тип создаваемого ими АО с учетом своих интересов. Создание ОАО целесообразнее при установке на систематическое привлечение дополнительных инвестиций путем выпуска акций (для АО) и на получение дополнительных доходов путем биржевой игры на их котировках (для акционеров)»¹⁷. Вне зависимости  от способа создания и количества участников используется исключительно тип ОАО, если учредителем выступают Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования (п. 4 ст. 7 Закона об акционерных обществах). С этим связан и запрет ОАО, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, на участие в реорганизации, приводящей к созданию юридического лица иной организационно-правовой формы, в том числе на преобразование (п. 3 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера")¹⁸.

 

Закрытые акционерные  общества.

      Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или  иного, заранее определенного круга  лиц, признается закрытым обществом. ЗАО создается  путем учреждения вновь или реорганизации уже существующего юридического лица. Количество  участников ЗАО не должно превышать 50. В противном случае общество должно быть преобразовано в ОАО или  ликвидировано. У ЗАО  меньше легальный минимальный размер уставного капитала, чем у ОАО (не менее 100 МРОТ на дату государственной регистрации - ст. 26 Закона об акционерных обществах). Оно вправе размещать свои акции только путем  закрытой подписки между учредителями или иным заранее определенным кругом лиц. Запрет  закрытому акционерному обществу на предложение акций для приобретения неограниченному кругу лиц иным образом, отличным от подписки, означает, в частности, запрет на размещение путем открытой подписки любых эмиссионных ценных бумаг (например, облигаций), конвертируемых в акции. В ЗАО, так же как в ОАО, действует  принцип свободного обращения акций, который является закономерным следствием и одновременно гарантией соблюдения принципа ограничения предпринимательского риска.       Акционеры как ОАО, так  и ЗАО могут отчуждать принадлежащие  им акции любым способом (продажа, мена, дарение, залог и т.д.) без согласия других акционеров и самого общества. Но акционеры ЗАО к тому же наделены дополнительным правом приобретения акций, продаваемых другим акционером, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения самим ЗАО акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.                 Акционер  общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно  известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции. В случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам¹⁹. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права. При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Уступка указанного преимущественного права  не допускается.

   В ЗАО  не может быть счетной комиссии (ст. 56 названного Закона), может не быть совета директоров (наблюдательного совета) и его председателя. Публикация таких документов, как годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет  прибылей и убытков, проспект эмиссии акций общества в случаях,  предусмотренных правовыми актами РФ, сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном специальным законодательством, а также иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, осуществляется  ЗАО только в случаях, предусмотренных законом (например, при публичном размещении облигаций)²⁰.

     По общему правилу инвесторы (учредители) самостоятельно определяют тип создаваемого ими  АО с учетом своих интересов и  движущих мотивов. ЗАО целесообразнее создавать при заинтересованности в стабильном составе участников и меньшем доступе третьих лиц к внутренней информации. Вообще наиболее спорные вопросы, касающиеся регулирования деятельности закрытых акционерных обществ, можно условно разделить на три группы.

     Первая  группа — вопросы, связанные с определением закрытого акционерного общества. В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона "Об акционерных  обществах" к закрытым относятся  те общества, акции которых распределяются только среди его учредителей  или иного, заранее определенного  круга лиц. Сравнение этого определения с определением, которое было дано в Положении об акционерных обществах, утвержденным постановлением Совета Министров РСФСР 25 декабря 1990 г., позволяет сделать вывод о том, что определение закрытого акционерного общества претерпело значительные изменения. Так, в Положении закрытым обществом признавалось такое, акции которого "могут переходить от одного лица к другому только с согласия большинства акционеров..."²¹. Таким образом, в Законе определение закрытого общества дается через описание возможностей самого общества реализовать права по распределению акций, в Положении — через описание возможностей самих акционеров по распоряжению собственными акциями. Разный подход к определению закрытого общества определил и качественные различия в механизме "закрытия" общества. И если в первом варианте "закрытость" общества заключалась в дополнительном согласии одних акционеров на отчуждение акций другими, то в последнем этого нет. Закрытость общества в новом законе достигается за счет распределения обществом акций только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такой подход к "закрытию" акционерного общества необычен для российской практики, поэтому может повлечь массу  ошибок при его применении. В первую очередь возникнет сложность при обозначении так называемого заранее определенного круга лиц. Есть ряд вопросов, на которые закон ответа не дает, но которые обязательно появятся при применении этой нормы. Во-первых, где та грань, за которой заранее  определенный круг лиц не превратится в неограниченный круг лиц? Ведь закон ничего не говорит о критериях определения такого круга. Это может быть привязка к месту работы, или к профессии, или к образованию, или к национальности Вариантов много, но, какой правильный, закон не разъясняет.