Авторское право

Последний определяется в Законе об авторском праве и  смежных правах как договор заказа (ст.33). Это единственный законодательно закрепленный вид авторского договора. По договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику (п.1 ст.33).

В авторском  праве часто сравнивается договор  с автором на создание произведения и договор подряда. Чтобы раскрыть особенности первого из них, сопоставим два вида договора.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется  выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать  ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат и оплатить его (ст.616 ГК РК). Согласно договору подряда подрядчик должен достичь определенного результата, например, создать какую-либо вещь, сделать ремонт. Цена по договору подряда включает издержки подрядчика и причитающееся ему вознаграждение.

По договору заказа автор обязуется создать  произведение, передать его заказчику, который должен выплатить автору аванс в счет обусловленного вознаграждения. В случае творческой неудачи в  результате работы аванс остается у  автора.

По сравнению с договором подряда, в котором подрядчик может привлекать к исполнению других лиц, если он не обязан по договору лично исполнить обязательство, авторский договор заказа должен быть выполнен непосредственно автором. Автор вправе привлечь к исполнению договора других лиц лишь при условии письменного согласия со стороны заказчика. В противном случае заказчик по договору заказа вправе отказать в выплате вознаграждения соавторам. Кроме того, он может потребовать возврата аванса и отказаться от принятия созданного произведения. В отличие от подряда в авторском договоре заказа существенное значение имеет личность автора, творческим трудом которого будет создано произведение.

Предметом договора подряда является результат работы, не обладающий творческим характером, например пошив платья по эскизам заказчика. Но работа по подряду тоже может носить интеллектуальный характер, будь то перевод, постановка фильма или театральной пьесы и др. Поэтому на практике часто путают договор авторского заказа и договор подряда. Однако нормы, регулирующие подряд, не применимы к авторскому договору заказа. Предметом последнего должен быть результат интеллектуального, творческого труда, который к тому же должен удовлетворять заказчика.

Таким образом, авторские договоры можно классифицировать по следующим признакам: по способу использования произведения (издание - издательский договор, постановка - постановочный договор и др.); в зависимости от передачи исключительных и неисключительных авторских прав - по авторскому договору о передаче исключительных прав покупатель становится фактическим владельцем произведения, договор о передаче неисключительных прав разрешает покупателю использовать произведение наравне с лицом, обладающим исключительными правами; авторский договор может быть заключен на уже существующее произведение или на произведение, еще не обретшее реальной формы.

2. Содержание  авторского договора

2.1 Стороны авторского договора

Сторонами авторского договора могут быть как физические, так и юридические лица, обладающие соответствующими правомочиями. Физическое лицо должно быть дееспособным. Договор от имени юридических лиц вправе подписывать их органы или надлежащие представители. На стороны, подписавшие лицензионное соглашение, возлагается юридическая обязанность выполнения его условий в соответствии с законом.

Сторона, предлагающая объект, по поводу которого заключается  авторский договор, должна обладать соответствующими правами на этот объект. Одним из субъектов исключительных прав на созданный объект интеллектуальной собственности является автор. Он может являться стороной авторского договора. Кроме автора правообладателями могут быть и иные физические и юридические лица, получившие исключительные права на использование программ для ЭВМ или баз данных, например, в силу служебных взаимоотношений или на основании соглашений, заключенных с авторами. Если имеется коллектив авторов, со всеми заключается один договор, как в тех случаях, когда соавторство является неделимым (т.е. когда объект по своему содержанию вообще не может быть персонифицирован), так и в тех случаях, когда соавторство является "раздельным".

Авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом двух или более лиц (соавторство), принадлежит соавторам совместно, независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет также и самостоятельное значение (ч.1 ст.10 Закона РК Об авторском праве).

Право на использование произведения в целом принадлежит соавторам  совместно. Взаимоотношения соавторов могут определяться соглашением между ними. Если произведение соавторов образует неразрывное целое, то ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование произведения (ч.2 ст.10 Закона РК Об авторском праве).

Договор может быть заключен также с одним из авторов, действующим по доверенности остальных соавторов. Представительство должно основываться на доверенности. По доверенности может действовать, как мы уже сказали, один из авторов либо один из наследников, но и любое доверенное лицо. На основе доверенности правообладатели могут поручить представителю подписать договор; вести всю переписку; согласовывать все изменения, вносимые в произведение, представлять их интересы в суде и осуществлять иные юридически значимые действия.

Исходя из содержания и  формы авторского договора, предусмотренных  статьей 32 Закона РК об авторском праве  и смежных правах, автор или  его наследники, а равно работодатель - обладатель имущественных прав на служебное произведение, могут уступать имущественные (исключительные) права другим лицам [14, п.12].

Авторские договоры составляются в письменной форме. При продаже  и предоставлении массовым пользователям  доступа к программам для ЭВМ  и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных (договор присоединения ст.389 ГК РК).

Таким образом, сторонами авторского договора могут  быть автор, иные физические и юридические  лица, получившие исключительные права на использование программ для ЭВМ или баз данных, коллектив авторов с одной стороны и пользователь - с другой. Авторский договор может быть заключен с одним автором (или правообладателем) либо со всем коллективом авторов.

2.2 Предмет и условия авторского  договора

Условия, которые  стороны закрепляют соглашением, составляют содержание авторского договора. Содержанием  обязательственного правоотношения, основанного  на авторском договоре, являются права  и обязанности сторон. Совокупность условий определяет состав действий, подлежащих совершению сторонами. Одним из важных, существенных условий любого договора является условие о предмете, который охватывает все то, по поводу чего заключается договор. Содержание предмета зависит от вида договора.

В литературе неоднозначно решается вопрос о предмете авторского договора. По мнению многих исследователей, таковым может выступать произведение науки, литературы и искусства, по поводу которого стороны заключили соглашение, либо имущественные права, которые автор или иной правообладатель уступает пользователю.

В первом случае речь идет о предмете авторского договора заказа, во втором - предметом авторского договора является не само произведение, а права, которые по нему передаются, т.е. авторские права, действующие в отношении определенного произведения.

В Законе РК об авторском праве и смежных  правах (п.1 ст.32) предмет авторского договора определен как "конкретные права", передаваемые по договору. Таким  образом, если в авторском договоре не указан объем передаваемых прав, договор может быть признан несостоявшимся.

Предметом договора между автором и издателем  являются конкретные права, которые  передает автор. Произведение как предмет  договора отошло на второй план. Полагаем, что смещение акцента с результата творческого труда автора на его права вряд ли оправданно.

Согласно п.1 ст.32 Закона об авторском праве и  смежных правах в авторском договоре должны быть предусмотрены:

1) способы использования  произведения (конкретные права,  передаваемые по данному договору);

2) срок, на который  передается право;

3) территория, на  которой может осуществляться  использование;

4) размер вознаграждения  и (или) порядок определения  размера вознаграждения за каждый  способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты;

5) другие условия, которые  стороны сочтут существенными  для данного договора.

Условия об объеме передаваемых прав и размере вознаграждения являются существенными условиями авторского договора.

Прежде всего, в авторском  договоре необходимо указывать в перечне передаваемых прав и право на доведение до всеобщего сведения, поскольку права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются непереданными. Также в авторском договоре можно предусмотреть обязанность пользователя права на доведение до всеобщего сведения, обеспечить произведение техническими средствами защиты, по крайней мере, от несанкционированного копирования произведения и/или обеспечить произведение информацией об управлении правами автора (правообладателя) [11].

К другим важным условиям законодатель отнес условия о сроке, на который  передается право, и территории использования. Данные условия, однако, не являются обязательными, поскольку их отсутствие не влечет недействительности авторского договора.

Если в договоре отсутствует  указание о сроке, на который передается право, автор (продавец), в соответствии с п.2 ст.32 Закона об авторском праве  может в любое время по истечении  одного с даты заключения договора расторгнуть его, если пользователь будет письменно предупрежден об этом за три месяца до расторжения договора. Если договор заключен на неограниченный срок, то ч.2 п.1 ст.32 Закона об авторском праве к нему не применяется, и он действует в течение всего срока действия авторского права. Если в договоре не указана территория действия авторских прав, передаваемое право ограничивается территорией РК (п.3 ст.32 Закона об авторском праве).

Немаловажное значение имеет  соглашение о размере вознаграждения.

Автор или иной правообладатель  имеет право на вознаграждение за каждый вид использования произведения, размер и порядок исчисления которого устанавливаются авторским договором, а также договорами, заключаемыми организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе [17, с.36].

Действующий закон не запрещает  безвозмездную уступку автором  имущественных прав. Не каждый автор, заключая договор с издателем, может  определить точную сумму вознаграждения или оценить успех своего произведения. В договоре должна быть сделана оговорка об успехе.

Если произведение создано  в порядке выполнения работником трудовых обязанностей, по служебному заданию работодателя, то личные неимущественные  права автора произведения принадлежат  работнику (ст.14 Закона РК Об авторском  праве и смежных правах). Если произведение создано в рабочее время или с использованием имущества работодателя, но не отвечает указанным в настоящем пункте признакам, оно не может относиться к категории служебного.

Размер и  порядок выплаты авторского вознаграждения за использование служебного произведения устанавливается договором между  автором и работодателем. Такой  договор носит гражданско-правовой характер и на него распространяются положения, установленные главой 23 ГК.

Использование произведения без согласия автора и  без выплаты ему вознаграждения является нарушением законодательства РК, что влечет предусмотренную законодательством  ответственность [15, с.21].

Однако по истечении  десяти лет с момента представления произведения, а при согласии работодателя - ранее, право на использование произведения и получение авторского вознаграждения переходит к работнику в полном объеме независимо от договора, заключенного с работодателем [14, п.15].

В авторский  договор с участием иностранных лиц необходимо включить валютную оговорку:

1. Валютная оговорка - это условие договора, указывающее  на то, валюта какой страны  выступает в качестве валюты  долга, в какой валюте должен  быть произведен платеж и каким  должно быть курсовое соотношение между указанными валютами на момент платежа.

2. Валюта долга  - это денежные единицы, в которых  зафиксирована экономическая ценность, в то время как валюта платежа  - денежные единицы, платежом которых  погашается денежное обязательство.  При исполнении обязательств по авторскому договору на территории других государств стороны придерживаются валюты того государства, где производится платеж.

При заключении авторского договора заказа необходимо четко определять согласованные  условия, так как п.5 ст.32 Закона об авторском праве указывает, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем. Тем самым, эти положения свидетельствуют о том, что законодатель считает предметом авторского договора права на использование произведения, а само произведение отодвинуто на задний план [9, с.46].

Условия авторского договора, ограничивающие права автора на создание в будущем произведений на конкретную тему или в конкретной области науки, литературы или искусства, а также противоречащие положениям Закона, являются недействительными [14, п.12].