Договор поставки и договор комиссии

Комитент может отказаться от исполнения договора комиссии в любое время (ст. 1002 [4]). Отказ комиссионера возможен лишь в случаях, если договор комиссии заключен на неопределенный срок (ст. 1004 [4]). Если же договор является срочным, то комиссионер вправе отказаться от его исполнения, если это прямо предусмотрено в договоре.

В тех случаях, когда договор комиссии заключен на неопределенный срок, сторона, отказывающаяся от исполнения договора, обязана сообщить об этом другой стороне не позднее чем за 30 дней.

В отличие от договора поручения, договор  комиссии всегда является возмездным (ст. 991 [4]), даже если он не связан предпринимательской деятельностью. Размер вознаграждения комиссионеру предусматривается в договоре комиссии, а если соответствующие условия в договоре отсутствуют - определяется по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (ст. 424 [4]).

Так как комиссионер не отвечает за исполнение третьими лицами заключенных им сделок, комитент обязан уплатить ему комиссионное вознаграждение независимо от того, исполнят ли третьи лица свои обязательства. Как указал ВАС РФ, право требования уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки, заключенной между комиссионером и третьим лицом, если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон.

В отношении договоров комиссии, связанных с предпринимательской деятельностью, ГК предусмотрел возможность обеспечения права комиссионера на вознаграждение путем удержания вещей, которые подлежат передаче комитенту (ст. 996 [4]). Таким же образом могут быть обеспечены и требования комиссионера о возмещении расходов.

Закон предусматривает также право  комиссионера в одностороннем порядке  применить зачет поступающих  от третьих лиц в пользу комитента  сумм в счет причитающегося вознаграждения.

Требования комитента, связанные  с ненадлежащим исполнением договора комиссии, могут быть предъявлены комиссионеру в течение 30 дней со дня такой выплаты либо возврата комитенту непроданного товара, если соглашением сторон не установлен иной срок.

В предпринимательских отношениях распространен так называемый договор консигнации; он является специальной разновидностью договора комиссии, по которому комиссионер совершает сделки купли-продажи товаров. В частности, по договору консигнации комитент (консигнант), являющийся изготовителем товара, передает этот товар на склад посредника-консигнатора (комиссионера), который, в свою очередь, реализует товар от своего имени. В том случае, если консигнатору не удалось продать весь товар, он возвращается консигнанту.

Текст договора комиссии приведен в  Приложении 2

2. Условия договора

Основные положения и определения  по данной теме представлены в подразделе 1.2 настоящей работы. В данном подразделе остановимся лишь на перечислении существенных, обычных и случайных условиях договора комиссии.

1. Существенные условия договора

Существенное условие договора комиссии - предмет. Определение в договоре предмета договора комиссии, то есть тех действий, которые должен совершить комиссионер, является обязательным условием заключения договора комиссии, так как иных существенных условий для этого вида договора Гражданским кодексом РФ не предусмотрено. Следовательно, сторонам договора комиссии необходимо достаточно конкретно определить круг сделок, которые должен по поручению комитента совершать комиссионер, а также примерно обозначить те условия, на которых такие сделки должны будут совершаться.

Если действие договора комиссии рассчитано на достаточно длительный срок или если условия предполагаемых сделок не могут быть определены комитентом на момент подписания договора комиссии, впоследствии комитент вправе конкретизировать такие условия в дополнительных соглашениях или в указаниях, адресуемых комиссионеру.

2. Обычные условия договора

К обычным условиям договора комиссии можно отнести следующие:

1. Срок действия. Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия (ст.990 [4]). Если условие договора комиссии о сроке не определено, то любая сторона договора комиссии вправе отказаться от его исполнения в любое время (ст.1003, ст.1004 [4]).
2. Территория исполнения. Договор комиссии может быть заключен с указанием или без указания территории его исполнения (ст.990 [4]).
3. Ассортимент товаров. Договор комиссии может быть заключен с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.
4. Обязательства комиссионера. Договор комиссии может быть заключен с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без таких условий договора комиссии (ст.990 [4]).
5. Цена договора комиссии. Договор комиссии может быть заключен с указанием или без указания размера комиссионного вознаграждения (ст.991 [4]). Если размер комиссионного вознаграждения не определен, то цена договора комиссии (комиссионное вознаграждение) уплачивается в размере, определяемом в соответствии со ст.424 [3] (ст.991 [4]).
6. Порядок расчетов по договору комиссии. Комиссионер обязан по исполнению условий договора комиссии передать ему все полученное по договору (ст.999 [4]). Сроки выплаты причитающихся сумм комитенту комиссионером, а также порядок получения комиссионного вознаграждения (удержание из причитающихся сумм или последующая выплата) могут быть оговорены непосредственно в договоре. В противном случае стороны руководствуются ст.991 [4].
7. Субкомиссия. Договор комиссии может быть заключен с обязательством комиссионера не заключать договор субкомиссии с другим лицом или без такого условия (ст.994 [4]).
8. Условия исполнения поручения. Договор комиссии может быть заключен с условиями исполнения комиссионного поручения или без таких условий. Если условия исполнения комиссионного поручения в договоре комиссии не указаны, то комиссионер исполняет поручение в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст.992 [4]).
9. Условие о принятии комиссионером ручательства за исполнение сделки (делькредере) может быть зафиксировано в договоре, в котором также необходимо предусматривать размер дополнительного вознаграждения за делькредере.
10. Дополнительная выгода. Договор комиссии может быть заключен с условием распределения дополнительной выгоды или без такого условия. В случае отсутствия данного условия в договоре комиссии дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст.992 [4]).
11. Отступление комиссионером от указаний комитента также может быть предусмотрено договором комиссии.
12. Возмещение расходов. Договор комиссии может быть заключен с условием возмещения комиссионеру расходов на хранение находящегося у него имущества комитента или без такого условия. Если возмещение комиссионеру расходов на хранение находящегося у него имущества комитента условиями договора комиссии не предусмотрено, то комиссионер не имеет права на возмещение данных расходов (ст.1001 [4]). Также в договоре можно оговорить порядок возмещения иных расходов (транспортных, на страхование и т.д.)
13. Отчет об исполнении поручения. Комиссионер обязан по исполнению условий договора комиссии представить отчет комитенту об исполнении комиссионного поручения (ст.999 [4]).
14. Цена, качество и комплектность товара. В соответствии со ст. 998 [4] если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту.
15. Порядок передачи товара. В тексте договора может содержаться такое условие договора комиссии как порядок передачи товара - каким образом одна из сторон должна вести приемку поставленных товаров, место и время передачи товара и др.
16. Страхование товара. Стороны договора комиссии могут оговорить условие договора о страховании товара, причем страховать товар может как комитент, так и комиссионер по его указанию.
17. Ответственность сторон. Важным разделом договора комиссии является его часть, в которой устанавливаются виды и меры ответственности за нарушение договорных обязательств и порядок ее применения. Следует учитывать, что применение санкций за неисполнение и ненадлежащее исполнение условий договора является правом, а не обязанностью сторон. Стороны могут устанавливать в договоре санкции по своему усмотрению, если законодательством не предусмотрено обязательных санкций, а также увеличивать размеры санкций, установленных законодательством.
18. Форс-мажор. Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора поставки может наступить и без наличия их вины в этом, поскольку ст. 401 [3] устанавливает, что если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, не несет ответственность, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
19. Порядок изменения и расторжения договора. Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором (ст. 450 [3]). Прекращение договора комиссии регламентируется ст.1002 [4], отмена комиссионного поручения комитентом  - ст.1003 [4], отказ комиссионера от исполнения договора – ст.1004 [4].
20. Порядок разрешения споров. Все споры между сторонами разрешаются в соответствии с законодательством Российской Федерации в арбитражном суде.

3. Случайные условия договора

Для договора комиссии случайными условиями являются:

- порядок приемки товара по качеству,

- особая процедура разрешения споров (третейский суд),

- проведение контроля за исполнением  договора,

- вид транспорта для перевозки  товаров;

- регулярное составление актов сверок,

- другие специфические условия  данного договора.

3. Классификационные признаки договора

В соответствии с классификацией, предложенной в подразделе 1.3 договор комиссии является:

1. По моменту возникновения обязательств: консенсуальным договором.

2. По содержанию регулируемой  договорами деятельности: имущественным договором.

3. В зависимости от того, кто  может требовать исполнение договора: заключается в пользу участников.

4. В зависимости от опосредуемого  договором характера перемещения материальных благ: возмездным договором.

5. По основаниям заключения: свободным  договором.

6. В зависимости от способа  заключения: взаимосвязанным договором.

7. В зависимости от юридической  направленности: основным договором.

8. В зависимости от распределения прав и обязанностей между сторонами: взаимным договором.

9. В зависимости от определенности  правового основания сделки: каузальным договором

10. По форме договора: заключается  в простой письменной форме.

11. В зависимости от влияния  тех или иных условий (фактов) на действие договора: безусловным договором.

12. В зависимости от наличия  или отсутствия юридической связи  одного договора с другим: основным договором.

13. В зависимости от возможности  оценки риска при заключении  договора: коммутативным договором.

14. В зависимости от объекта: вещным договором.

15. В торговой сфере: посредническим договором.

16. В зависимости от правового  результата, на достижение которого  направлен договор: договором  по оказанию услуг.

4. Финансово-правовые последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору

В данном разделе рассматриваются  возможные случаи ненадлежащего исполнения или неисполнения договора комиссии и их финансово-правовые последствия для участников договора.

В соответствии с общими нормами обязательственного права (ст. 15, 393 [3]) каждая из сторон вправе требовать от другой стороны возмещения убытков, причиненных нарушением обязательств. Однако важное значение имеют и иные последствия, наступающие при нарушении договора: обязанность устранения нарушений, право одностороннего отказа от исполнения договора, уплата неустойки (штрафа, пени) и др.

Ответственность за неисполнение сделки, заключенной для комитента, регламентирует ст.993 [4]. Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

По смыслу вышеуказанной статьи необходимая осмотрительность в действиях участников гражданских правоотношений является обязанностью комиссионера. Один из обычаев делового оборота при заключении сделок — проверка состоятельности контрагента. Для этой цели желательно иметь следующие документы:

- свидетельство из ЕГРЮЛ, выписку  из ЕГРЮЛ (можно запросить самостоятельно), устав;

- документ, подтверждающий полномочия  генерального директора (решение  о назначении, свидетельство о  внесении изменений в ЕГРЮЛ,  если они были) или другого полномочного лица;

- свидетельство о постановке  на налоговый учет;

- лицензии;

- последнюю по времени налоговую  отчетность (с отметкой о получении ее налоговым органом);

- свидетельство о праве собственности  на помещение / договор аренды (для подтверждения фактического местонахождения контрагента);

- подтверждение наличия соответствующих  активов, складов, транспорта, персонала;

- товаросопроводительные документы;

- рекомендации партнеров поставщика;

- распечатка сайта, примеры рекламы  из СМИ.

Также можно проверить контрагента по базе налоговиков - например, по адресу: http://egrul.nalog.ru/fns/index.php, где представлена информация по ИНН, КПП, ОГРН и юридическому адресу организации.

В случае неисполнения третьим лицом  сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (ст. 382 - 386, 388, 389 [3]). В этом случае уступка прав комитенту по сделке допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении.

Статья 995 [4]Ф предусматривает ряд особенностей по отступлению комиссионером от указаний комитента при совершении сделок по продаже имущества. Так, комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности предварительно получить согласие комитента на отступление от его указаний.

     Если по договору  комиссии комиссионер заключает  сделку о покупке имущества, то, отступая от инструкций комитента, он должен руководствоваться ст. 995 [4], устанавливающей следующее: "если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки".

     Имущество, поступившее  к комиссионеру от комитента  либо приобретенное комиссионером за счет комитента, является собственностью последнего, поэтому комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Вопросу ответственности комиссионера за ущерб, нанесенный имуществу комитента, посвящена ст. 998 [4]. Таким образом, для регулирования данного вопроса имеется достаточно емкая и исчерпывающая база. Так, если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящегося у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту.

     Законодательством не обойден и вопрос страхования. Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо страхование этого имущества предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.

Следует отметить, что все положения указанной статьи содержат лишь императивные нормы, а это существенно сужает возможности регулирования указанных вопросов договором.

При нарушении сторонами условий  договора о порядке и сроках расчетов применяются последствия, установленные общими положениями обязательного права, в том числе уплата процентов, предусмотренных ст. 395 [3].

Комиссионер вправе в соответствии со ст. 359 [3] (в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате) настоящего Кодекса удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований по договору комиссии (ст.996 [4]).

Комиссионер вправе в соответствии со статьей 410 [3] (прекращение обязательств зачетом) удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента (ст.997 [4]).