Договор займа

Договор займа  в соответствии с Положением о  денежном займе подлежит согласованию:

· государственными организациями - с государственными органами (организациями), в подчинении (ведении) которых они находятся (в состав которых они входят);

· хозяйственными обществами, доли (акции) в уставных фондах которых находятся в управлении государственных органов или  в отношении которых государственные  органы могут иным, не противоречащим законодательству образом определять решения, принимаемые этими обществами, - с такими государственными ор ганами;

· хозяйственными обществами, доли (акции) в уставных фондах которых находятся в управлении юридических лиц государственной  формы собственности, - с государственными органами, в подчинении (ведении) которых  имеются такие юридические лица. При этом договор займа о предоставлении финансовых ресурсов предоставляется  для согласования в соответствующий  государственный орган подчиненным  ему юридическим лицом, осуществляющим управление долями (акциями) в уставных фондах хозяйственных обществ, предоставляющих  взаем финансовые ресурсы.

Особенностью  договора займа, предоставляемого государственными организациями, является то, что такой  договор, если он подлежит согласованию, считается заключенным с момента  его согласования (п. 8 Положения  о денежном займе).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА  II. Содержание договора займа

§ 1. Содержание, виды и ответственность  по договору займа

 Содержание  договора займа, исходя из его  односторонней природы, составляет  обязанность заемщика возвратить  сумму займа (ст. 810 ГК) и корреспондирующее  ей право требования заимодавца. Порядок и сроки исполнения  основной обязанности заемщика  определяются договором. Срок  обычно не относится к существенным  условиям договора займа. Законом  особо регламентируется лишь  один случай: когда срок возврата  суммы займа не установлен  либо определяется моментом востребования.  В таких обстоятельствах заемщику  предоставлен льготный тридцатидневный  срок, исчисляемый со дня предъявления  заимодавцем требования, в течение,  которого заемщик может собрать  необходимую сумму и вернуть  долг (льготный срок удлинен до  месяца по сравнению со сроком,установленным  п. 2 ст. 314 ГК). Однако это правило  является диспозитивным и может  быть изменено в договоре. Досрочный  возврат суммы долга вполне  допустим при беспроцентном займе,  поскольку такой заем не приносит  дохода заимодавцу, и он заинтересован  в скорейшем погашении обязательства.  Наоборот, согласие заимодавца требуется,  когда речь идет о займе  возмездном и сокращение срока  договора уменьшит его доходы (п. 2 ст. 810 ГК), Момент исполнения  обязанности заемщиком, если иное  не предусмотрено соглашением  сторон, совпадает с моментом  передачи суммы займа заимодавцу  или с моментом зачисления  денег на его банковский счет. В случае, когда договор займа  является процентным, его надлежащее  исполнение предполагает также  уплату процентов на основной  долг в полном объеме.

 В  жизни нередки ситуации совершения  так называемого безвалютного  займа, когда деньги или другие  вещи («валюта займа») в действительности  не получены заемщиком от заимодавца  либо получены в меньшем количестве, нежели указано в договоре. В  целях защиты заемщика от недобросовестного  заимодавца в ст. 812 ГК предусмотрена  процедура оспаривания договора  займа по безденежности (безвалютности). Заемщик, который воспользуется  такой процедурой, получает определенные преимущества. Так, если договор займа был совершен с нарушением простой письменной формы, заемщик все-таки может использовать свидетельские показания вопреки правилам ст. 162 ГК, в случае, когда заем был дан под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или на кабальных условиях. После доказательства в суде безвалютного характера займа договор считается незаключенным. Соответственно, когда сумма займа меньше указанной в договоре, он считается заключенным на меньшую сумму.

 В  действующем ГК особо оговариваются  два вида договора займа: целевой  заем (ст. 814 ГК) и заем государственный  (ст. 815 ГК). В отличие от кредитного  договора, обычный договор займа,  как правило, не является целевым,  т. е. не содержит условия  об использовании полученных  средств под определенные задачи. Однако стороны вправе придать  договору займа строго целевой  характер. Необходимость в этом  может возникнуть в случае, когда  заемные отношения устанавливаются  между коммерческими организациями  и заимодавец желает знать,  куда будут тратиться выданные  им средства, либо когда заем  предоставлен организацией своему  работнику, скажем, для покупки  дома. При таких обстоятельствах  заимодавец приобретает специальное  полномочие контроля за соблюдением  целевого характера расходования  выданных заемщику средств. При  неисполнении условия о целевом  использовании занятых сумм либо  при нарушении заемщиком контрольных  прав заимодавца последний вправе  потребовать досрочного исполнения  договора и уплаты процентов  по нему, если иное не установлено  соглашением сторон.

 Государственный  (муниципальный) заем – это  договор, заемщиком в котором  выступает государство в целом, субъект - илимуниципальное образование, а заимодавцем – гражданин или юридическое лицо. При заключении подобного договора государство сознательно увеличивает свой внутренний долг. Предельный объем последнего утверждается в соответствии с БК в виде законов о бюджете на очередной финансовый год. В объем государственного внутреннего долга РБ входят:

- основная номинальная сумма долга по государственным ценным бумагам РБ; - объем основного долга по кредитам, полученным РБ, объем основного долга по бюджетным ссудам и бюджетным кредитам, полученным РБ от бюджетов других уровней;

- объем обязательств по государственным гарантиям, предоставленным РБ. Государственный долг РБ обеспечивается всем находящимся в государственной собственности имуществом, составляющим государственную казну. Договор государственного займа является договором присоединения (ст. 428 ГК), поскольку он заключается на утвержденных государством условиях эмиссии путем покупки заимодавцем выпущенных государством облигаций или иных государственных ценных бумаг. Последние порождают у заимодавца право на получение от заемщика денежного номинала облигации (другой бумаги) или иного имущественного эквивалента, а также на получение установленных условиями выпуска займа процентов либо иных имущественных прав. Принимая во внимание печальный опыт прошлого, в ГК прямо подчеркивается, что госзаймы являются добровольными, а изменение их условий не допускается. Однако добровольность государственных займов является мнимой в случаях, когда отдельным лицам предписывается инвестировать часть средств в государственные ценные бумаги (прежде всего долговые). Порочность принудительного способа возникновения таких долгов со всей очевидностью проявилась в период крушения системы государственных заимствований, повлекшей банкротство многих банков, страховых компаний и других организаций. Причем, вопреки требованиям п. 4 ст. 817 ГК, государство (должник) предложило исполнять свои обязательства по таким займам на односторонне измененных им же условиях[]. Едва ли можно придумать худшую рекламу будущим заимствованиям государства.

 На  заемщика, кредитоспособность которого  вызывает у заимодавца сомнения, может быть возложена обязанность  обеспечить возврат суммы займа.  Такое обеспечение производится  в рамках тех способов, которые предусмотрены главой 23 ГК. В частности, для обеспечения используются залог, удержание, задаток, поручительство, гарантия. Применяются также «суррогатные» способы обеспечения – договоры страхования кредитного риска, право бесспорного списания денежных средств со счета и др. На тот случай, когда выдача займа обусловливается наличием обеспечения, законом предусмотрены последствия его утраты (ст. 813 ГК). При невыполнении заемщиком своих обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также в случае утраты обеспечения или уменьшения его ценности при отсутствии вины заимодавца последний вправе потребовать от заемщика досрочного исполнения договора и уплаты процентов на сумму долга, если иное не установленосоглашением сторон.

 Иногда  на практике возникает необходимость  превратить долг, возникший из  какого-либо договора (купли-продажи,  аренды или другого основания), в заемное обязательство. Например, при покупке товара приобретатель  не до конца рассчитался с  продавцом и хочет получить  отсрочку платежа. Разница между  подлежащими уплате и уже уплаченными  средствами составляет предмет  заемного договора. В таком случае  принято говорить о новации  долга в заемное обязательство  (ст. 818 ГК). Замена договорного долга  заемным обязательством должна  происходить в соответствии с  правилами ГК о новации, но  в форме, предусмотренной для  договора займа.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

§ 2.  Ответственность заемщиков

 Ответственность  в договоре займа также носит  односторонний характер. Нарушение  заемщиком договора (просрочка возврата  суммы долга) влечет для него  последствия, установленные ст. 811 ГК. Они заключаются в возложении  на заемщика обязанности по  уплате процентов за неисполнение  денежного обязательства, предусмотренной  в общей форме ст. 395 ГК. Размер  ответственности заемщика за  просрочку определяется учетной  ставкой банковского процента (ставкой  рефинансирования), исчисленной со  дня, когда должен был произойти  возврат суммы займа, до дня  ее фактического возврата заимодавцу  независимо от уплаты процентов,  предусмотренных в договоре займа.  Таким образом, начисление двух  разновидностей процентов происходит  кумулятивно, путем сложения процентов  цены займа и процентов ответственности[]. Проценты как форма ответственности начисляются на сумму займа (основного долга) без учета уже начисленных процентов за пользование полученным капиталом, если в обязательных для сторон правилах или договоре не установлено иное. Сложные проценты (растущие проценты на несвоевременно начисленные проценты, т. е. анатоцизм) могут быть введены законом или договором. При одновременном наличии в договоре двух видов ответственности за просрочку возврата долга (повышенных процентов и неустойки) кредитор вправе заявить одно из требований, не доказывая факта и размера убытков, связанных с просрочкой.

 Если  договором займа предусмотрен  возврат суммы долга частями  (в рассрочку), то просрочка возврата  соответствующей части создает  для заимодавца право потребовать  досрочного возврата всей суммы  долга с причитающимися процентами. Кроме того, в силу диспозитивного  характера правил об ответственности  заемщика договором может быть  предусмотрена его дополнительная  ответственность (например, за неуплату  процентов на часть возвращаемого  долга), либо размер ответственности  может быть увеличен или, уменьшен  по сравнению со ст. 395 ГК, вплоть  до полного ее исключения.

 

III. Заключение

 В  условиях современных рыночных  отношений успешная жизнедеятельность  хозяйствующих субъектов безпериодической  финансовой и иной материальной  помощи извне стала практически  невозможной. Потребность дополнительного  привлечения средств связана  с необходимостью покрытия как  текущих затрат предприятий, так  и их долгосрочных капитальных  вложений в производство, строительство  и другие отрасли хозяйства.  При этом источниками привлекаемых  юридическими лицами финансовых  и иных средств выступают как  созданные для этих целей специализированные  финансово-кредитные учреждения, так  и юридические лица, имеющие общую  правоспособность и не ограниченные  в своей деятельности отдельными  видами. Кроме того, ныне действующее  гражданское законодательство позволяет  и гражданам быть участниками  заемных отношений, причем как  в бытовой, так и в предпринимательской  области деятельности.

 Краткий  анализ  договора  займа  позволяет   сделать  следующие     выводы:

        - договор  займа  может   быть  возмездным  и безвозмездным  при    определенных, указанных  выше обстоятельствах;

        - договор займа между гражданами  на сумму свыше 10 МРОТ должен    быть возмездным, если в нем  прямо не указано иное;

        - заем  -  односторонний  договор,  и  права  заемщика  крайне    минимизированы;

        - договор  займа  лучше   всего  заключать  только  в письменной    форме.

 Указанные  положения  во  всех  случаях   надлежит фиксировать в    тексте заключаемого договора,  а часть из них - в разделе  "Особые    условия".

 Законодатель   четко   определяет,  что   договор  займа    является  реальным и односторонним договором,  а кредитный  договор   строится  на консенсуальной и двусторонне  обязывающей модели,  имея,   безусловно, возмездный характер.

   Предметом займа выступают наличные  деньги   или другие  вещи,  определенные  родовыми  признаками,  кредитного   договора - денежные  средства (в  наличной  и  безналичной  форме).

 Договор  займа   приобретает   юридическую   силу  и  считается   заключенным  с момента передачи денег (товаров) заемщику. Следовательно, даже  если  в  договоре  займа  будет ссылка на   сроки и объемы предоставления заемных средств, заимодавец не может   быть принужден  к  выдаче  займа  и к нему не могут быть применены   санкции за его непредставление.  Таким образом,  заимодавец может   не предоставить  заемщику средств,  что может привести не только к   неполучению дохода   последним,   но   и   нанести   ему   убытки.   Соответственно, у   заемщика   существует   обязательство  принять   предоставленный займ,  а   через   определенный   период   времени   возвратить его с уплатой процентов, так как договор займа является    возмездным (кроме некоторых  договоров  займа,  заключаемых  между    гражданами).