Источники гражданского права. Обычаи делового оборота

Что касается обязательственного права, то Русская Правда знает обязательства  из договоров и обязательства  из причинения вреда. Причем последние  сливаются с понятием преступления и называются обидой.

Для древнерусского обязательственного права характерно обращение взыскания  не только на имущество, но и на личность должника, а порою даже на его  жену и детей. Основными видами договоров  были договоры мены, купли- продажи, займа, поклажи, личного найма. Договоры заключались в устной форме, но в присутствии свидетелей - послухов. Купля-продажа земли, по-видимому, требовала письменной формы. При продаже краденой вещи сделка считалась недействительной, а покупатель имел право требовать возмещения убытков.

Наиболее полно в Русской  Правде регламентирован договор  займа. В 1113 г. произошло восстание  киевских низов против ростовщиков, и Владимир Мономах, призванный боярами, чтобы спасти положение, принял меры к упорядочению взимания процентов  по долгам. Закон в виде объекта  займа называет не только деньги, но и хлеб, и мед. Существуют три вида займа:

• обычный (бытовой) заем;
• заем, совершаемый между купцами (с упрощенными формальностями);
• заем с самозакладом - закупничество.

Просматриваются различные  виды процентов в зависимости  от срока займа. Срок взимания процентов  ограничен двумя годами. Если должник  выплачивал проценты в течение трех лет, то он имел право не возвращать кредитору одолженной суммы. Краткосрочный  заем влек за собой наиболее высокую  процентную ставку.

-II-

Законы как источники  гражданского права.

Все нормативные акты в  зависимости от их юридической силы делятся на законы (законодательные  акты) и подзаконные нормативные  акты. Законы как нормативные акты высших органов государственной  власти обладают большей юридической  силой по отношению к подзаконным  нормативным актам. Ст. 76 Конституции  РФ разграничивает федеральные конституционные  законы и федеральные законы. Федеральные  конституционные законы обладают большей юридической силой, по сравнению с федеральными законами.

Среди федеральных конституционных  законов наиболее высшей юридической  силой обладает конституция РФ. Будучи основным законом нашей страны, Конституция  РФ содержит нормы различных отраслей права. Среди них есть нормы и  гражданского права. В частности  основу гражданско-правового регулирования  отношений собственности на территории РФ составляет ст. 35,36 Конституции РФ. Основу гражданско-правового регулирования  личных неимущественных отношений, возникающих по поводу таких духовных ценностей, как честь, достоинство  и доброе имя гражданина, его свобода  и личная неприкосновенность, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, тайна переписки, телефонных разговоров, почтовых, телеграфных  и иных сообщений, неприкосновенность жилища, составляют ст. 20-25 Конституции  РФ.

Особое место в системе  гражданского законодательства занимают отраслевые кодифицированные нормативные  акты в виде Основ гражданского законодательства и Гражданского Кодекса. Отраслевые кодифицированные нормативные акты призваны, в принципе, урегулировать  все общественные отношения, входящие в предмет гражданского права, и  являются базой для развития всего  текущего гражданского законодательства на территории РФ. 12 ГК, т. е. акта исполнительной власти.

Гражданский кодекс – основополагающий источник гражданского права.

Центральным, стержневым актом  гражданского законодательства России является Гражданский кодекс. Этим положением он обязан не только общему характеру содержащихся в нем  правил, но и требованию о том, чтобы  все иные гражданские законы, а  также законы, содержащие нормы гражданского права, хотя бы и принятые после введения в действие Гражданского кодекса, соответствовали  его предписаниям (п. 2 ст. 3). Следовательно, при коллизии норм ГК и других федеральных  гражданских законов необходимо руководствоваться правилами Кодекса.²

Новый Гражданский кодекс принимался частями. Первая часть Кодекса была принята Государственной Думой 21 октября 1994 г. и введена в действие с 1 января 1995 г. (за исключением гл. 4 «Юридические лица», вступившей в силу со дня официального опубликования части первой ГК РФ — 8 декабря 1994 г., а также гл. 17, посвященной вещным правам на земельные участки, правила которой вступили в силу одновременно с введением в действие нового Земельного кодекса). В своих трех разделах она охватывает общие положения (Общую часть) гражданского права, правила о вещных правах и Общую часть обязательственного права. Вторая часть Кодекса принята Государственной Думой 22 декабря 1995 г. и введена в действие с 1 марта 1996 г.³ Она включает один, самый большой по объему раздел, посвященный отдельным видам обязательств (договорных и вне договорных). Третья, часть Кодекса, принятая законодателем 1 ноября 2001 г. и введенная в действие с 1 марта 2002 года, содержит три раздела, посвященные соответственно наследственному праву, исключительным правам и международному частному праву.⁴ До введения в действие третьей части нового ГК сохраняли силу соответствующие разделы кодифицированных актов гражданского законодательства, принятых ранее, — Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (разделы о наследственном и международном частном праве) и ГК РСФСР 1964 г. (аналогичные разделы в части, не противоречащей соответствующим нормам Основ). Четвертая часть Кодекса, принятая законодателем 24 ноября 2006 г. и введенная в действие с 1 января 2008 года. В новой части Гражданского кодекса определены перечень видов интеллектуальной деятельности, подлежащих правовой охране (произведения науки, литературы и искусства, секреты производства, изобретения, промышленные образцы и полезные модели, селекционные достижения, фирменные наименования, программы для ЭВМ, топологии интегральных схем, базы данных, средства индивидуализации, коммерческое обозначение, товарные знаки и др.), а также права авторов, в том числе исключительное право на результат такой деятельности или на средства индивидуализации по своему усмотрению. При этом допускается ограничение исключительных прав, в том числе без согласия правообладателя, но с сохранением за ним права на вознаграждение.

Данным законом регламентируется порядок использования результатов  интеллектуальной деятельности - только на основании договора об отчуждении исключительного права или лицензионного  договора. При отсутствии в таком  договоре условия о размере вознаграждения или о порядке его определения  договор считается незаключенным. Также закон устанавливает содержание и формы договоров, последствия  их нарушения, особенности их заключения в отношении отдельных объектов прав - авторских, патентных, на селекционные достижения и др.

Одновременно предусматриваются  дополнительные гарантии защиты прав авторов - такие как исключительное право автора на результаты интеллектуальной деятельности и переход права  к другим лицам только по договору. Автор - работник, не являющийся правообладателем, имеет право на получение от работодателя вознаграждения за создание и использование  служебного произведения.

Впервые вводятся нормы, устанавливающие  в качестве меры ответственности  за неоднократные или грубые нарушения  исключительных прав ликвидацию по решению суда юридического лица - нарушителя или прекращение деятельности в качестве индивидуального предпринимателя гражданина - нарушителя. При этом оборудование, устройства и материалы, главным образом, используемые для совершения правонарушения, подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя. Если изготовление, распространение, иное использование, а также импорт или хранение материальных носителей приводит к нарушению исключительного права, то такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению.

Гражданский кодекс РФ является третьим по счету в российской истории. Первый Гражданский кодекс был принят в 1922 г. в период нэпа и  знаменовал собой окончательное  признание новой властью имущественного (товарно-денежного) оборота. В 1961—1964 гг. была осуществлена вторая кодификация  гражданского законодательства. Она выразилась в принятии общесоюзных Основ гражданского законодательства 1961 г. и в разработанных на их базе (а потому в значительной мере дублировавших друг друга) республиканских гражданских кодексах (ГК РСФСР был принят одним из последних, в 1964 г.).

Наряду с кодифицированными  нормативными актами - источниками  гражданского законодательства (права) являются специальные законы, регулирующие отдельные виды общественных отношений, входящие в предмет гражданского права: например Закон РФ «О страховании», регулирующий отношения в области  страхования между страховыми организациями  и гражданами, предприятиями, учреждениями, организациями, а также отношения  страховых организаций между  собой; Патентный Закон РФ, регулирующий имущественные и тесно связанные  с ними личные неимущественные отношения, возникающие в связи с созданием, правовой охраной и использованием изобретений, полезных моделей и  промышленных образцов; Закон РФ «О защите прав потребителей», регулирующий отношения по защите прав потребителей, отношения между потребителями  и предпринимателями. Эти и другие специальные законы, хотя и не носят  такого всеобъемлющего характера как  ГК РФ, однако имеют важное значение, поскольку в них отражены и юридически закреплены происходящие в нашей стране экономические преобразования.

Подзаконные нормативные  акты.

Среди нормативных актов  ведущую роль (после законов), источников гражданского законодательства играют правовые акты, издаваемые президентом  и Правительством РФ. Входящие в  эту группу нормативные акты имеют  подзаконный характер. Тем не менее, при наличии прямого указания в ГК (или в ином федеральном  законе) соответствующее отношение  может быть урегулировано ими иначе, чем это предусмотрено в правилах Кодекса или другого закона.

Наибольшей юридической  силой среди подзаконных нормативных  актов обладают президентские указы. В сфере, прямо не урегулированной  нормами закона, правила указов у  нас, по сути, имеют такое же значение, что и закон (разумеется, если они  не содержат прямых противоречий ему).

В соответствии с постановлением Съезда народных депутатов РСФСР  от 1 ноября 1991 г. «О правовом обеспечении  экономической реформы» проекты  президентских указов, издаваемые «в целях оперативного регулирования  хода экономической реформы и  находящиеся в противоречии с  действующими законами», представлялись на утверждение в парламент и  в случае их неотклонения в семидневный срок вступали в силу, т. е. тем самым приобретали силу большую, чем закон. Этот порядок действовал в 1991— 1992 гг. и в настоящее время уже не используется. В случае противоречия президентского указа закону теперь применяется закон, как акт высшей юридической силы (п. 5 ст. 3 ГК). Многие указы Президента РФ по вопросам экономического развития содержат гражданско-правовые нормы. Те из них, которые были изданы до принятия ГК или предусмотренных им законов и содержат противоречащие им правила, теперь могут применяться лишь в части, соответствующей предписаниям Кодекса. Президентские указы, изданные по вопросам, которые согласно ГК могут теперь регулироваться только законами, сохраняют действие до принятия соответствующих законов.

Правительственные постановления, содержащие нормы гражданского права, должны не только соответствовать ГК, другим федеральным законам и  президентским указам, но и могут  теперь приниматься лишь «на основании  и во исполнение» перечисленных  актов более высокой силы (п. 4 ст. 3 ГК). При несоблюдении этого  ограничения они не подлежат применению (п. 5 ст. 3 ГК). Речь при этом идет лишь о тех правительственных постановлениях, которые имеют гражданско-правовое значение. В сфере хозяйственной  деятельности федеральное правительство  принимает большое количество нормативных  актов, главным образом комплексного характера, содержащих нормы гражданского права. Ряд правительственных постановлений  принят по вопросам, которые согласно ГК могут регулироваться только законами. В этом случае они, как и президентские  указы, сохраняют силу до принятия соответствующего закона и в части, не противоречащей Кодексу.

Здесь также сохраняется  действие некоторых постановлений  Правительства СССР, принятых по вопросам, пока прямо не урегулированным российскими  законами или иными правовыми  актами. Примером такого акта может  служить Устав внутреннего водного  транспорта 1955 г. Названные постановления  действуют на том же основании  и с теми же ограничениями, что и сохраняющие силу союзные законы, т. е. до принятия соответствующих российских актов и в части, не противоречащей российским законам и иным правовым актам.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти.

Нормативные акты федеральных  министерств и ведомств в сфере гражданского права формально обладают наименьшей юридической силой. Более того, само их принятие здесь обусловлено наличием прямого указания на такую возможность в акте более высокого уровня — законе, либо президентском указе, или правительственном постановлении (п. 7 ст. 3 ГК), одновременно определяющем и пределы ведомственного нормотворчества. Это связано с постоянными, не прекращающимися попытками многих министерств и ведомств исказить в принимаемых ими правилах содержание закона в угоду ведомственным интересам.

Поэтому все ведомственные  нормативные акты, касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан, а  также все аналогичные акты межведомственного  характера подлежат обязательной государственной  регистрации в Министерстве юстиции  РФ (в ходе которой осуществляется контроль за законностью их содержания).⁵ Не подлежат государственной регистрации лишь нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (аналогичная возможность была ей предоставлена и ранее в качестве Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку). В результате подавляющее большинство актов данного ведомства имеет прямые противоречия с Гражданским кодексом или другими законами.

Законом предусмотрена также  обязанность возмещения убытков, причиненных  гражданам или юридическим лицам  в результате издания ведомственного акта, не соответствующего закону или  иному правовому акту (ст. 16 ГК). Все  эти меры призваны содействовать  установлению должного порядка в  ведомственном нормотворчестве. В  сфере гражданского права сохраняют  силу некоторые нормативные акты министерств и ведомств бывшего  Союза ССР (в частности, Госбанка СССР, транспортных министерств и  др.).

Их действие ограничено теми же пределами и условиями, что  и действие иных общесоюзных актов: отсутствие регламентации в российских нормативных актах и соответствие действующему законодательству и иным правовым актам (в том числе общесоюзным  актам более высокого уровня, сохраняющим  юридическую силу). До введения в  действие Конституции РФ к числу  источников гражданского права относились и нормативные акты, издаваемые местными органами власти и управления. Статья 71 Конституции Российской Федерации  установила, что гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации. В соответствии с этим, органы власти и управления субъектов Российской Федерации и муниципальные образования не вправе издавать нормативные акты, содержащие нормы гражданского права. Это нашло подтверждение в Постановлении Конституционного суда РФ от 4 марта 1997 года № 4-П № по делу о проверке конституционности ст. 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе». Однако нормы гражданского права, содержащиеся в актах субъектов российской Федерации, изданных до введения в действие Конституции РФ, могут применяться судами при разрешении споров, если они не противоречат Конституции РФ и ГК.