Классификация способов обеспечения исполнения обязательств

Прекращение залога, помимо общих оснований прекращения  обязательств, происходит: с прекращением обеспеченного залогом обязательства; по требованию залогодателя при наличии угрозы утраты или повреждения заложенного имущества; при продаже с публичных торгов заложенного имущества, а также в случае, когда его реализация оказалась невозможной; в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом восстановления предмета залога или правом на его замену (ст.352 ГК). 

Поручительство

По  договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника по основному обязательству) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК). Сущность этого способа обеспечения заключается в том, что при поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение обязательства становится наряду с должником еще и другое лицо — поручитель. При этом поручитель не принимает на себя обязанность исполнить обязательство в натуре вместо неисправного должника, а кредитор не вправе обратиться к поручителю с требованием о реальном исполнении обязательства, не исполненного должником (не вправе требовать передачи вещи, выполнения работ и т.д.).¹²

Основанием  возникновения поручительства обычно служит соответствующий договор, заключенный между кредитором по основному  обязательству и лицом, изъявившим согласие быть поручителем за  должника по основному обязательству. Должник по обеспечиваемому  обязательству не участвует в правоотношении поручительства. Иногда поручительство устанавливается предписанием закона.

Для договора поручительства независимо от того, в какой форме заключается  основной договор, установлена обязательная письменная форма. Несоблюдение ее влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК). Договор поручительства может  быть оформлен путем составления  отдельного соглашения, а также иным путем (ст. 434 ГК). Так, допустимо включение  условия о поручительстве в договор, обязательства по которому им обеспечиваются. В этом случае договор должен быть подписан также и поручителем. О  соблюдении письменной формы сделки поручительства может свидетельствовать  отметка кредитора о принятии поручительства, сделанная на письменном документе, составленном должником  и поручителем.¹³

Нормы ГК о поручительстве — диспозитивные, поэтому договор, также, как и  специальные правовые акты, может предусматривать иное распределение прав и обязанностей сторон по договору поручительств.

Обеспечительная функция поручительства состоит  в том, что поручитель несет перед  кредитором солидарную с должником  по основному обязательству ответственность. Однако солидарность их ответственности не является необходимым условием поручительства. Законом или договором может быть установлено, что поручитель несет субсидиарную (т.е. дополнительную) ответственность за должника (п. 1  г. 363 ГК). В этом случае до обращения с требованием к поручителю кредитор должен принять меры для получения долга с должника.

Помимо  суммы долга, он должен будет уплатить кредитору проценты, возместить судебные издержки по взысканию долга и другие убытки кредитора, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником (п. 2 ст. 363 ГК).

Поручительство  прекращается по общим основаниям прекращения  обязательств, предусмотренным в  гл.26 ГК. Кроме  того, оно прекращается при наступлении какого-либо из обстоятельств, указанных в ст.367 ГК. Во-первых, с  прекращением обеспеченного им обязательства, поскольку в этом случае дальнейшее существование поручительства теряет смысл. Во-вторых, в случае изменения основного обязательства без согласия поручителя, если такое изменение неблагоприятно для него (к примеру, имело место увеличение суммы кредитного обязательства или изменение срока его исполнения). В-третьих, с переводом на другое лицо долга по основному обязательству, если поручитель не согласился отвечать за нового должника. В-четвёртых, когда кредитору со стороны должника или поручителя было предложено надлежащее исполнение обязательства, но кредитор отказался его принять. При этом не имеет значения, по каким причинам имел место отказ.   

Банковская гарантия

Банковская  гарантия представляет собой самостоятельный способ  
обеспечения исполнения обязательств, неизвестный российскому законодательству  до принятия действующего ГК РФ. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования  об ее уплате (ст. 368 ГК). 

Участниками правоотношений по банковской гарантии являются: гарант, принципал  и бенефициар. В качестве гаранта  могут выступать только банк, иное кредитное учреждение или страховая  организация. Принципал — это лицо, обращающееся к гаранту с просьбой о выдаче банковской гарантии. Им является должник по основному обязательству (например, - кредитному), исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. И наконец, в качестве бенефициара, т.е. лица, в пользу которого выдается гарантия и которое наделено правом предъявлять требования к гаранту, выступает кредитор по основному обязательству (к примеру, банк, предоставивший кредит).

Для возникновения отношений по банковской гарантии требуется заключение договора между принципалом и гарантом о ее предоставлении. Это возмездный договор. За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает вознаграждение гаранту (п. 2 ст. 369 ГК). Затем следует собственно выдача банковской гарантии.¹⁴

Она обычно оформляется в виде исходящего от гаранта гарантийного письма, т.е. в виде односторонней сделки. Однако гарантийное обязательство может  возникнуть и на основании лишь односторонней  сделки гаранта. Отсутствие письменного  соглашения между принципалом (должником) и гарантом не влечет недействительности обязательства гаранта перед  бенефициаром.

Специфика банковской гарантии дополняется правилом о непередаваемости права требования по банковской гарантии, т.е. о недопустимости замены бенефициара (ст. 372 ГК). Правило это диспозитивное. Гарантией может быть предусмотрено право бенефициара передать право требования к гаранту иному лицу. Прекращение обязательства гаранта перед бенефициаром, помимо общих оснований прекращения обязательств, наступает также по особым основаниям, указанным в ст. 378 ГК. Их перечень является исчерпывающим. Это действия гаранта по уплате суммы, на которую выдана гарантия, или действия бенефициара по отказу от своих прав, либо истечение срока гарантии.        

Удержание

Существо  удержания заключается в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с этой вещью издержек и других убытков удерживать ее у себя до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено должником (п. 1 ст.359 ГК).

Право на удержание возникает у кредитора  в силу закона и не требует дополнительной регламентации в договоре. Стороны, однако, вправе предусмотреть в договоре условия удержания, отличающиеся от установленных в законе, либо исключить применение названного способа обеспечения исполнения обязательства (п. 3 ст. 359 ГК).

Удержание вещи возможно до момента реального  исполнения обязательства (п. 1 ст. 359 ГК). В случае неисполнения обязательства должником кредитор может обратить взыскание на удерживаемую им вещь и реализовать ее с публичных торгов либо на аукционе. При этом, согласно ст. 360 ГК, стоимость вещи, порядок и объем обращения на нее взыскания по требованию кредитора, а также порядок реализации определяются в соответствии с правилами, установленными для удовлетворения требований залогодержателя за счет заложенного имущества (ст. 349-350 ГК). 

Задаток 

Задатком  признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК). Задатком чаще всего обеспечиваются обязательства между гражданами (договоры аренды дачных и жилых помещений, купля-продажа и пр.), хотя нет оснований для исключения задатка из числа способов обеспечения обязательств, складывающихся между юридическими лицами различных организационно-правовых форм.¹⁵

В отношениях по поводу задатка участвуют  стороны основного обязательства: должник - задаткодатель и кредитор - задаткополучатель.

Предметом задатка может быть только денежная сумма. Соглашение о задатке всегда совершается в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК).

Задаток выполняет удостоверительную, обеспечительную, платежную функции.

Удостоверительная функция задатка выражается в том, что он высится в доказательство заключения  договора (п. 1 ст. 380 ГК). Исполняя передачей задатка все основное обязательство или его часть, должник тем самым подтверждает наличие договорного обязательства, платежей по которому задаток выдается. Указанная функция существенна как для устных договоров, так и для письменных, поскольку имеется письменное удостоверение выдачи задатка, нельзя отрицать заключения основного договора, хотя и не облеченного в письменную форму.

Обеспечительная функция сводится к тому, что если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, то он остается у другой стороны. Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка, т.е. возвратить полученную сумму задатка и уплатить дополнительно сумму, равную ему (ст. 381 ГК). Следует Иная  судьба денежной суммы, внесенной в  качестве задатка, при прекращении  обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (в силу Действия обстоятельств непреодолимой силы или других обстоятельств, возникших не по вине сторон). В подобной ситуации задаток возвращается в одинарном размере (п. 1 ст. 381 ГК). 

Платежная функция задатка проявляется в том, что он выдается в счет платежей, причитающихся по основному договору: за выполненные работы, оказанные услуги и т.д. Задаток, однако, отличается от обычных платежей по договору тем, что уплачивается кредитору вперед. Эта особенность задатка выражена в его названии и роднит его с авансом. Однако аванс в отличие от задатка не выполняет обеспечительной функции. Сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения во всех случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, за исключением тех случаев, когда по закону или по условиям договора другая сторона сохраняет право на вознаграждение или возмещение убытков, несмотря на неисполнение или ненадлежащее исполнение договора.

Поскольку выданная вперед денежная сумма является задатков лишь в том случае, если установлено, что она дана в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения, то при отсутствии этих двух признаков уплаченную сумму следует считать авансом. Аналогичное правило действует и в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся от стороны по договору платежей, задатком, в частности, вследствие несоблюдения письменной формы (п. 3 ст. 380 ГК).

Наконец, следует отметить, что задаток, по общему правилу, не выполняет  роль отступного. Потеря задатка одной стороной (внесшей задаток) либо уплата его другой стороной в двойном размере не влечет прекращения обязательства и не освобождает соответствующую сторону от возмещения убытков. Напротив, одновременно с потерей отданного задатка или возвращением в двойном размере полученного сохраняется обязанность виновной стороны возместить другой стороне понесенные ею вследствие неисполнения договора убытки. Причем убытки возмещаются в части, не покрытой суммой задатка (п. 2 ст. 381 ГК). Правило это диспозитивное. Следовательно, стороны вправе предусмотреть в договоре условие, исключающее возможность возмещения подобных убытков. В подобном случае говорят о задатке, играющем роль отступного. 

Задаток может выполнять и компенсационную  функцию, ибо сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка (ч. 2 п. 2 ст. 381 ГК).

В договоре о задатке может содержаться  условие об ограничении размера убытков суммой отступного (задатка), при котором стороны отказываются от права на возмещение убытков, не покрытых суммой задатка. Их ответственность за неисполнение основного обязательства ограничивается потерей задатка или возвратом его в двойном размере.

Действующим ГК введено новое правило, согласно которому задаток должен быть возвращен, если основное обязательство прекращено до его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения по обстоятельствам, не зависящим от сторон (п. 1 ст. 381 ГК). Отсутствие вины сторон и прекращение основного обязательства делают бессмысленным существование обеспечительных обязательств вообще и задатка в частности. Оставление задатка у стороны, получившей его, приводило бы к неосновательному ее обогащению. 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Гражданское законодательство обязывает должника надлежащим образом  исполнять принятые обязательства  и запрещает односторонний отказ  от обязательства и одностороннее  изменение его условий, кроме  случаев, предусмотренных законом (ст. ст. 309, 310 ГК). Нарушение обязательства  влечет для должника необходимость  возместить причиненные им убытки (ст. 15 ГК).

Однако на практике эти  законодательные меры нередко оказываются  недостаточными для защиты прав другой стороны - кредитора. Убытки должны быть подсчитаны и доказаны, а их взыскание  требует соблюдения длительных судебных процедур и может оказаться безуспешным  ввиду неплатежеспособности должника. Поэтому законодательством предусматриваются  дополнительные правовые меры, призванные укреплять имущественный оборот и защищать интересы его участников.