Коммерческая концессия

Естественно, что круг описанных  выше условий, прав и обязанностей сторон во многом предопределяется тем, какие именно исключительные права входят в предмет конкретного договора, так как условия и правомочия во многом зависят от видов объектов права интеллектуальной собственности и средств индивидуализации по договору. О сходствах и различиях в зависимости от конкретного содержания предмета договора пишет, в частности, юрист Л.П. Зуйкова¹⁹

Таким образом, содержание договора коммерческой концессии включает в себя условия о его предмете, размере, форме и порядке выплаты вознаграждения правообладателю. Именно эти условия являются существенными. Помимо существенных стороны могут согласовывать условия о сроках и территории использования исключительных прав. Данные условия предопределяют основные права и обязанности сторон, в том числе правовые ограничения по отношению к друг другу, по отношению к третьим лицам. Большинство ограничений возможных интересов сторон вытекают из требований антимонопольного законодательства.

Права и обязанности сторон, возникшие  из договора коммерческой концессии, подлежат осуществлению и исполнению в соответствии с правилами об исполнении обязательств (гл.22-26 ГК РФ).

Передача исключительных прав порождает ответственность перед третьими лицами не только пользователя, но и самого правообладателя. При этом по требованиям, предъявляемым к пользователю, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии или даже солидарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя (ст.1034 ГК РФ).

С целью обеспечения стабильности экономических отношений в процессе исполнения договора закон предусматривает:

- наделение пользователя преимущественным  правом заключения договора на  новый срок;

- сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон;

- сохранение договора коммерческой концессии в силе в случае «выбытия» отдельных исключительных прав из переданного имущественного комплекса исключительных прав.

ГК РФ наделяет пользователя правом заключить договор коммерческой концессии на новый срок, причем на тех же или же на лучших условиях. В случае, если правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки (ст.1035 ГК РФ).

Если в процессе исполнения договора коммерческой концессии произошел переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, то это не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. В таком случае новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву. Аналогичное правило действует при наследовании исключительных прав гражданами, с условием регистрации наследников в качестве индивидуального предпринимателя. Однако при ликвидации организации-правообладателя или пользователя, например в случае банкротства, договор прекращается (п.4 ст. 1037 ГК РФ)

Только полное прекращение всех исключительных прав, входящих в передаваемый имущественный комплекс, влечет прекращение и самого договора коммерческой концессии. Если же прекращаются не все, а только часть исключительных прав, тогда договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением тех положений договора, которые относятся к прекратившемуся праву. При этом пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Пользователю может быть предоставлено как право, так на него может быть возложена и обязанность разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо прямо определенных в договоре коммерческой концессии.

При этом пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный  правообладателю действиями вторичных  пользователей, если иное не предусмотрено  договором коммерческой концессии.

По общему правилу к договору коммерческой субконцессии применяются все предусмотренные правила о договоре коммерческой концессии. Договор субконцессии по отношению к договору коммерческой концессии выступает как дополнительный (зависимый) от основного. Поэтому он не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, и недействительность договора коммерческой концессии влечет недействительность договора субконцессии (ст.1029 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии может  быть изменен в соответствии с общими правилами об изменения договора (гл. 29 ГК РФ). Такое изменение договора так же подлежит государственной регистрации.

В случае если срок действия договора не был согласован сторонами, то есть был заключен на неопределенный срок, каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора коммерческой концессии, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Расторжение договора подлежит государственной регистрации в установленном порядке.

Существует мнение, что коммерческая концессия - это разновидность лицензионных договоров²⁰. Данная точка зрения основана на том, что основное обязательство по договору коммерческой концессии - предоставление правообладателем пользователю исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности. При этом обычно ссылались на ст. 138 ГК, действовавшую до 1 января 2008 года, которая не содержала определения лицензионного договора в качестве самостоятельного объекта гражданских прав, в том числе исключительных²¹.

Действительно, у этих двух договоров, как следует из сопоставления смысла ст. 1027 ГК РФ и ст. 1235 ГК РФ, есть много общего. Ведь речь идет о предоставлении права на использование охраняемых объектов промышленной собственности в том или ином объеме. Лицензиат, как и пользователь по договору о коммерческой концессии, выплачивает лицензиару обусловленные договором платежи за предоставленное право. Прибыль лицензиара также может зависеть от успеха деятельности лицензиата. Стороны лицензионного договора могут состоять в тесных рабочих отношениях, но это не является обязательным условием, как это должно быть предусмотрено договором о коммерческой концессии.

Вместе с тем, в отличие от лицензиата успех пользователя договора коммерческой концессии зависит и от умения правообладателя создать прибыльную систему, обучить пользователя правилам надлежащей работы системы, совершенствовать и развивать систему, постоянно контролировать пользователя и содействовать ему в течение срока действия договора коммерческой концессии, причем от этих обязанностей правообладатель не вправе отступить (см. ст. 1032 и 422 ГК).

Если предмет лицензионного  договора - исключительное право на охраняемые объекты промышленной собственности  и прекращение этих прав (окончание  срока действия патента, досрочное прекращение действия патента из-за неуплаты пошлины, аннулирования, утрата конфиденциальности информации, составляющей ноу-хау) ведет к прекращению лицензионного договора, то прекращение исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии, не ведет к прекращению этого договора (п. 1 ст. 1040 ГК). В этом случае прекращают свое действие лишь положения, относящиеся к прекратившемуся праву, то есть «лицензионная часть» договора коммерческой концессии.

В этой связи следует согласиться с мнением тех юристов, которые полагают, что суждение о том, что договор коммерческой концессии можно рассматривать как разновидность лицензионных договоров, неверно. Например, В. Евдокимова справедливо полагает, что более корректно рассматривать не договор коммерческой концессии как разновидность традиционного лицензионного договора, а лицензионный договор как составную часть более сложного и комплексного договора коммерческой концессии²².

В учебной юридической литературе встречаются и иные сравнения  договора коммерческой концессии с иными договорами, имеющими отдельные сходства и различия: уступки прав (ст.382 ГК РФ), аренды (ст.607 ГК РФ), доверительного управления имуществом (ст.1012 ГК РФ)²³.

В качестве вывода по разделу укажем, что исполнение договора коммерческой концессии предполагает осуществление прав и обязанностей сторон согласно условиям договора. При этом закон закрепляет принцип обеспечения стабильности ранее возникших отношений, ограничивает возможность случайного разрушения уже сложившихся связей в интересах участников договора и экономического развития в целом. Закон не исключает права пользователя с согласия правообладателя уступать часть своих исключительных прав по договору субконцессии в рамках уже возникших первоначальных (основных) отношений. Динамика договора (его изменение, прекращение, передача прав по соглашению о субконцессии) предполагает соблюдение процедур государственной регистрации в Роспатенте. Договор коммерческой концессии имеет ряд общих черт с договорами иного рода – лицензионными, уступки прав, аренды, доверительного управления имуществом.

Заключение

Обобщая материалы курсовой работы, следует указать, что в новейший период гражданского законодательства России получили закрепление некоторые качественно новые виды договоров, в частности, договор коммерческой концессии. Несмотря на относительно короткий срок истории его правового регулирования, данный вид соглашений устоялся на практике, получил дальнейшее нормативное развитие после принятия четвертой части ГК РФ.

Юридическая сущность данного договора состоит в том, что по нему одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ)

По своим юридическим признакам  договор коммерческой концессии можно охарактеризовать как консенсуальный, возмездный, двустороннее обязывающий, связанный с предпринимательской деятельностью, связанный с интеллектуальной собственностью и строгой юридической формы.

Для внешнего оформления соглашения о коммерческой концессии закон  устанавливает достаточно строгие  требования соблюдения обязательной письменной формы и государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте). Несоблюдение этих требований влечет ничтожность соглашения. Регистрация собственно договора коммерческой концессии сопровождается и регистрацией передачи тех исключительных прав, которые в ходят в его предмет как имущественных комплекс прав, в соответствующих реестрах. Исключение составляют права, не требующие регистрации.

Заключение договора коммерческой концессии предполагает согласование сторонами тех условий, которые в законе именуются существенными. Систематическое толкование общих положений о договоре и общих положений о лицензионном договоре, распространяемых и на договор коммерческой концессии позволяет указать как на существенные условия о предмете договора и о цене (размере вознаграждения). Иные условия договора – о сроке использования, о территории и проч. следует полагать обычными условиями.

Предметом договора коммерческой концессии  является право на использование  комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Вознаграждение может выплачиваться  правообладателю пользователем в различных формах: в виде фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Помимо существенных стороны могут согласовывать условия о сроках и территории использования исключительных прав. Данные условия предопределяют основные права и обязанности сторон, в том числе правовые ограничения по отношению к сторонам и к третьим лицам, которые вытекают из требований антимонопольного законодательства.

Обеспечение стабильности отношений  в процессе исполнения договора закон  предусматривает наделение пользователя преимущественным правом заключения договора на новый срок, сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон и сохранение договора коммерческой концессии в силе в случае «выбытия» отдельных исключительных прав из переданного имущественного комплекса исключительных прав.

Передача исключительных прав порождает  ответственность перед третьими лицами не только пользователя, но и самого правообладателя. При этом по требованиям, предъявляемым к пользователю, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии или даже солидарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя