Коммерческая тайна

Как представляется, такие выводы несколько преждевременны. В соответствии с п. 3 ст. 2 ГК РФ, к отношениям, основанным на административном ил ином властном подчинении одной стороны другой, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

В отличие от гражданско-правовых отношений, участниками которых  являются самостоятельные, независимые  друг от друга лица (В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК, «гражданское законодательство регулирует отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников»), в трудовых отношениях наёмные работники находятся во властном подчинении работодателю. Так, в соответствии со ст. 15 ТК РФ, работник должен подчиняться внутреннему трудовому распорядку, который, по сути, является выражением власти работодателя. Соответственно, до внесения соответствующих изменений в КЗоТ, ответственность работника за разглашение коммерческой тайны будет регламентироваться нормами трудового, а не гражданского права.

Как уже отмечалось, для того, чтобы работника можно было привлечь к ответственности за разглашение коммерческой тайны, необходимо наличие в трудовом договоре с таким работником условия о неразглашении коммерческой тайны, ставшей известной работнику в процессе трудовой деятельности.

ТК РФ устанавливает  два вида ответственности, к которым может привлекаться работник: дисциплинарная и материальная ответственность.

Дисциплинарная ответственность  может применяться к работнику  во всех случаях нарушения им своих  трудовых обязанностей. Основанием для  применения дисциплинарного взыскания  является противоправное, виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение работником его трудовых обязанностей [8, с.134]. Конкретные меры дисциплинарной ответственности перечислены в статье 135 ТК РФ, к ним относятся:

• замечание,
• выговор,
• строгий выговор,
• увольнение.

Данный перечень является исчерпывающим и может быть расширен только трудовым законодательством.

При применении мер дисциплинарной ответственности необходимо соблюдать  порядок наложения дисциплинарных взысканий, установленный ст.ст. 136-137 ТК РФ.

Другим способом защиты интересов обладателя коммерческой тайны, предусмотренным трудовым законодательством, является привлечение работника  к материальной ответственности. Условия  и порядок привлечения работника  к материальной ответственности  регламентируются ст.ст. 118-123 ТК РФ.

Основанием возложения материальной ответственности на работника  является обязательное наличие следующих  условий:

• прямой (действительный) ущерб,
• противоправность поведения работника, причинившего ущерб,
• вина работника в причинении ущерба,
• причинная связь между действиями (бездействием) работника и наступившим ущербом.

При этом, ТК РФ предусматривает  две разновидности материальной ответственности: полная и ограниченная. Значение общего правила имеет ограниченная ответственность: взысканию подлежит сумма причинённого ущерба, но не более среднего месячного заработка. Полная материальная ответственность может быть возложена на работника только в случаях, прямо предусмотренных законодательством о труде.

Таким образом, в отличие  от возмещения убытков по гражданскому праву, материальная ответственность работников имеет свои особенности.

Во-первых, материальная ответственность наступает за причинение ущерба имуществу предприятия. Исходя из смысла соответствующих статей ТК РФ, можно сделать вывод, что имущество в данном случае понимается в узком смысле, а именно "наличное, реально существующее имущество" [8, с. 242], то есть всё то, что в гражданском праве обозначается понятием "вещи".

Во-вторых, к материальной ответственности можно привлечь работника только при наличии прямого действительного ущерба (часть третья ст. 118 ТК РФ). Под прямым действительным ущербом понимается уменьшение наличного имущества предприятия вследствие утраты, ухудшения или понижения его ценности, а также необходимости произвести затраты на восстановление, приобретение имущества или иных ценностей, либо произвести излишние выплаты.

В-третьих, в соответствии со ст. 118 ТК РФ, при возложении ответственности  учитывается только прямой действительный ущерб; неполученные доходы не учитываются.

В-четвёртых, размер ответственности  ограничивается размером причинённого ущерба и, по общему правилу, не может  превышать среднего месячного заработка  работника.

Таким образом, привлечь работника к материальной ответственности  за разглашение коммерческой тайны можно только в том случае, если (помимо прочих обязательных условий возложения материальной ответственности, таких как противоправность и вина работника) действиями работника причинён ущерб имуществу предприятия, учреждения, организации. А это практически невозможно. В подавляющем большинстве случаев разглашение коммерческой тайны не влечёт за собой прямого ущерба реальному, наличному имуществу. Например, разглашение работником результатов маркетинговых исследований, составляющих коммерческую тайну организации, в которой он работает, не оказывает никакого влияния на имущество организации; организация только теряет те возможности, которые она могла бы извлечь из монопольного обладания такой информацией. То есть, речь может идти об упущенной выгоде, а она не подлежит взысканию с работника в силу прямого указания КЗоТ. Кроме того, в силу ограниченного размера материальной ответственности (не свыше одного среднего заработка), интересы обладателя коммерческой тайны в случае нарушения коммерческой тайны его работниками остаются практически незащищёнными.

Между тем, в некоторых  случаях, интересы обладателя коммерческой тайны всё же могут быть защищены. Речь идёт о случаях полной материальной ответственности. Случаи, когда работник может быть привлечён к полной материальной ответственности, перечислены в ст. 121 ТК РФ. Применительно к ответственности за разглашение коммерческой тайны, имеют практическое значение следующие ситуации:

1) когда ущерб причинён  преступными действиями работника,  установленными приговором суда,

2) когда ущерб причинён  не при исполнении служебных  обязанностей,

3) когда ущерб причинён  работником, находившимся в нетрезвом  состоянии.

Учитывая, что статьёй 183 УК РФ предусмотрена  уголовная ответственность за незаконное разглашение или использование  сведений, составляющих коммерческую тайну, привлечение работника к  полной материальной ответственности в этом случае представляется достаточно реальным.

Что касается ответственности за причинение ущерба не при исполнении трудовых обязанностей, то в этом случае имеет  место неопределённость в вопросе  об разграничении моментов, когда работник действовал при исполнении, а когда – не при исполнении своих трудовых обязанностей. В литературе предлагается рассматривать разглашение коммерческой тайны, совершённое не при исполнении трудовых обязанностей, когда правонарушение совершено вне пределов рабочего времени, то есть трудового распорядка [21, с.43].

При таком подходе привлечение работника  к полной материальной ответственности  в этой ситуации становится вполне реальным.

Исходя  из вышеизложенного, следует признать, что "возникшая в настоящее время в российском законодательстве проблема, связанная с недостаточным урегулированием ответственности за разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, остаётся в целом неразрешённой" [31, с.42].

На  практике известны случаи, когда к работникам, нарушившим обязанность по соблюдению коммерческой тайны, применяются такие меры как штраф, привлечение к полной материальной ответственности (во всех случаях) и т. д. [32, с.361].

Подобная  практика является незаконной. Статья 135 ТК содержит исчерпывающий перечень мер дисциплинарной ответственности, случаи и порядок привлечения к материальной ответственности также исчерпывающе определены соответствующими статьями КЗоТ РФ. Кроме того, в соответствии со ст. 5 ТК РФ, условия договоров о труде, ухудшающие положение работника по сравнению с законодательством о труде, являются недействительными.

Ещё одним способом защиты интересов  обладателя коммерческой тайны является возможность досрочного расторжения  трудового договора с отдельными категориями работников, допустивших разглашение коммерческой тайны. Такая возможность, во-первых, вытекает из пункта 1 статьи 254 ТК РФ, которая устанавливает в качестве основания для прекращения трудового договора однократное грубое нарушение трудовых обязанностей руководителем предприятия учреждения, организации (филиала, представительства, отделения и другого обособленного подразделения) и его заместителями. Во-вторых, в соответствии с пунктом 4 статьи 254 КЗоТ, досрочное прекращение трудового договора возможно в случаях, предусмотренных контрактом с руководителем предприятия. Как представляется, данная правовая норма позволяет предусмотреть в трудовом контракте с руководителем предприятия и такое основание его досрочного прекращения, как разглашение коммерческой тайны предприятия.

В отдельных  случаях, законодательством предусматривается  возможность возмещения соответствующими органами коммерческих организаций  убытков, причинённых разглашением коммерческой тайны. Так, например, пункт 1 статьи 71 Федерального Закона "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 года [7, с.17] устанавливает обязанность единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов совета директоров, членов коллегиального исполнительного органа при осуществлении своих прав и обязанностей действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно. Как представляется, под этим подразумевается и обязанность по соблюдению коммерческой тайны. В случае нарушения этой обязанности, указанные лица несут ответственность перед обществом за убытки, причинённые их виновными действиями (бездействием). Аналогичная норма содержится и в статье 44 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 года [5, с.12].

Ещё одним способом защиты прав обладателя коммерческой тайны является взыскание  санкций за нарушение обязательств по соблюдению конфиденциальности контрагентами  по гражданско-правовым договорам. Это  могут быть взыскание неустойки (если она предусмотрена договором), возмещение убытков. Между тем, применение этих санкций может быть затруднено, поскольку сам факт того, что конфиденциальная информация, переданная по договору, используется третьими лицами, ещё не означает того, что контрагент не выполнил свои обязательства по договору. Эта информация, например, может быть получена третьими лицами самостоятельно. И даже если контрагент допустил нарушение своих обязательств по договору, то доказать это очень трудно, если вообще возможно. В литературе отмечается, что "реальной гарантией остаются лишь доверительный характер отношений контрагентов и хозяйственная заинтересованность получателя информации в строгом выполнении договорных обязательств" [29, с.185].

Если  информация, составляющая коммерческую тайну, была разглашена в результате действий (бездействия) должностных лиц органов государственной власти или местного самоуправления, то в соответствии со ст. 16 ГК РФ, заинтересованное лицо вправе потребовать возмещения причинённых этим убытков.

2.3 Способы защиты  от незаконного получения коммерческой  тайны

В части  второй пункта 2 статьи 139 ГК РФ говорится, что лица, незаконными методами получившие информацию, составляющую коммерческую тайну, обязаны возместить причинённые  убытки. Само понятие незаконных методов ГК не раскрывает. В уже упоминавшемся Единообразном Законе о Торговых Секретах, например, в качестве незаконных методов (improper means) называются такие действия, как:

• кража,
• подкуп,
• введение в заблуждение,
• нарушение или склонение к нарушению обязанности соблюдать секретность,
• шпионаж с помощью электронных и иных средств.

Кроме перечисленных способов в американской практике признаётся незаконным методом  получения коммерческой тайны, например, переманивание работников конкурента в свою организацию с целью использования в своей деятельности секретной информации, к которой эти работники имели доступ.

Незаконное получение  информации, составляющей коммерческую тайну, как уже указывалось, представляет собой одну из форм недобросовестной конкуренции. Исходя из критериев, заложенных Законом о конкуренции, для того, чтобы получение коммерческой тайны могло рассматриваться как форма недобросовестной конкуренции, необходимо одновременное наличие как минимум двух условий: 1) целью получения является приобретение преимуществ в хозяйственной деятельности и 2) действия, посредством которых происходит получение информации противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота и требованиям добропорядочности, разумности и справедливости.

Поскольку однозначного перечня действий, которые  могут считаться незаконными, законодательство не содержит, в каждом конкретном случае следует руководствоваться критериями, заложенными нормами о недобросовестной конкуренции. При этом, как представляется, под незаконными методами получения коммерческой тайны можно понимать любое получение информации, составляющей коммерческую тайну без согласия её обладателя, когда к такой информации нет свободного доступа на законном основании.

Незаконное получение коммерческой тайны также образует состав уголовного преступления: часть первая статьи 183 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений.

В определённых случаях  незаконным получением может быть признано получение информации, составляющей коммерческую тайну, путём «обратного инжиниринга». Это может иметь место в случае, когда такая деятельность была ограничена договором. В случае нарушения соответствующих положений договора, заинтересованная сторона может применить санкции, предусмотренные договором.

Защита от незаконного  получения информации, составляющей коммерческую тайну, может быть реализована как в рамках юрисдикционной, так и неюрисдикционной форм защиты.