Лекции по "Гражданскому праву"

Традиционное  наименование этой коммерческой организации  как ООО участников неточно, т.к. вклады участников становятся собственностью самого Общества как ЮЛ, а его  участники несут только риск убытков (утраты внесенных ими вкладов). Участники ООО, как хозяйственного общества, не обязаны лично участвовать в его деятельности и поэтому ООО должно иметь особые исполнительные органы. Их состав и компетенция определяются Уставом ООО, утверждаемом учредителями. Воля учредителей на создание ООО выражается в УД. Таким образом, ООО должно иметь 2 УД: У и УД, а в случае их противоречий, предпочтение отдается У. В ООО обязательна двухзвенная структура управления: высший орган ООО - общее собрание его участников и исполнительный орган. ИО может быть коллегиальным (правление, дирекция и т.д.) и единоличным (президент, директор, ГД и т.д.). КО создается при необходимости, а ЕО – во всех случаях. Последний не обязательно должен быть участником ООО, это может наемный менеджер или управляющая компания. Возможно одновременное создание и функционирование 2 органов. У может быть предусмотрено создание наблюдательного совета ООО (СД), как постоянно действующего органа его участников, к компетенции которого может быть отнесено формирование ИО ООО, решение вопроса о крупных сделках, подготовка общего собрания. В ООО создаются ревизионные комиссии, не являющиеся органами ООО.

ИО ООО осуществляют текущее управление его деятельностью, подотчетны общему собранию. К исключительной компетенции общего собрания относятся: изменение УД ООО; изменение УК ООО; образование и досрочное прекращение полномочий его ИО и РК; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов; распределение прибыли; исключение участника из ООО; реорганизация и ликвидация ООО; другие вопросы прямо предусмотренные законом. Остальные вопросы относятся к компетенции ИО, если иное прямо не предусмотрено в его У.

Участниками ООО могут  быть любые субъекты ГП, за исключением  ГУП и МУП. УП и учреждения могут участвовать в ООО, по общему правилу, с согласия собственника-учредителя. Количество участников ограничено – 50, с тем. Чтобы эта конструкция не заменяла собой АО. ООО может быть создано и 1 лицом, при этом появляется компания 1 лица, т.е. хозяйственное общество из 1 участника (в этой роли может выступать государство и другое публично-правовое образование). В этой ситуации не требуется УД и отсутствует общее собрание. Единственный учредитель не становится собственником имущества ООО, а сохраняет по отношению к ООО права требования обязательственного и корпоративного характера.

Участники ООО имеют права, при этом их объем определяется размером его доли в УК. К правам участника относятся: право на отчуждение своей доли или ее части другим участникам или 3 лицам (УД конкретного ООО это право может быть ограничено требованием предварительного согласия участников или их преимущественного права на приобретение); свободного выхода из ООО без согласия других участников или ООО в целом, если его доля внесена полностью, с выплатой ему причитающейся на его долю стоимости имущества ООО и другие. Участники ООО могут приобретать дополнительные права, если это предусмотрено У (право голоса, превышающего пропорциональный размер доли, право назначать 1 из директоров).

Участники ООО несут основные обязанности предусмотренные законом для любых О и Т (п.2 ст.67), а также дополнительные - в соответствие с У или решением общего собрания (внесение дополнительных вкладов). Также как и в Т возможно в судебном порядке исключение участника (грубо нарушающего свои обязанности) из ООО. ООО реорганизуется или ликвидируется по общим правилам, как в добровольном, так и принудительном порядке. ООО может преобразовываться в АО или в производственный кооператив.

В случае смерти участника  ООО его доля переходит к наследникам, если в У не предусмотрено обязательное согласие других участников, в противном случае наследникам компенсируется стоимость его доли.

 

23 Правовое положение простого товарищества.

Просто́е това́рищество  — одна из организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов, предусмотренная законодательством Российской Федерации (Гражданский кодекс РФ, ст. 1041) для занятия коммерческой деятельностью.

Под простыми товариществами понимаются хозяйствующие субъекты без образования юридического лица, созданные на основе заключаемых по договору о совместной деятельности соглашений двух или нескольких лиц (товарищей), обязующихся соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

ГК РФ. Ч. 2. Глава 55. Простое товарищество

Статья 1041. Договор простого товарищества

1. По договору  простого товарищества (договору  о совместной деятельности) двое  или несколько лиц (товарищей)  обязуются соединить свои вклады  и совместно действовать без  образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

2. Сторонами  договора простого товарищества, заключаемого для осуществления  предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Статья 1042. Вклады товарищей

1. Вкладом товарища  признается все то, что он вносит  в общее дело, в том числе  деньги, иное имущество, профессиональные  и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация  и деловые связи.

2. Вклады товарищей  предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

Статья 1043. Общее  имущество товарищей

1. Внесенное  товарищами имущество, которым  они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.

2. Ведение бухгалтерского  учета общего имущества товарищей  может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

3. Пользование  общим имуществом товарищей осуществляется  по их общему согласию, а при недостижении согласия в порядке, устанавливаемом судом.

4. Обязанности  товарищей по содержанию общего  имущества и порядок возмещения  расходов, связанных с выполнением  этих обязанностей, определяются  договором простого товарищества.

Статья 1044. Ведение общих дел товарищей

Статья 1045. Право  товарища на информацию

Статья 1046. Общие  расходы и убытки товарищей

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с  совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Соглашение, полностью  освобождающее кого-либо из товарищей  от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

Статья 1047. Ответственность  товарищей по общим обязательствам

1. Если договор  простого товарищества не связан  с осуществлением его участниками  предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Статья 1048. Распределение  прибыли

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально  стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Статья 1049. Выдел  доли товарища по требованию его кредитора

Статья 1050. Прекращение договора простого товарищества

1. Договор простого  товарищества прекращается вследствие:

объявления  кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно  отсутствующим, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

объявления  кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), за изъятием, указанным  в абзаце втором настоящего пункта;

смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия  в бессрочном договоре простого товарищества, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;

расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;

истечения срока  договора простого товарищества;

выдела доли товарища по требованию его кредитора, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта.

Статья 1051. Отказ  от бессрочного договора простого товарищества

Статья 1052. Расторжение  договора простого товарищества по требованию стороны

Статья 1053. Ответственность товарища, в отношении которого договор простого товарищества расторгнут

Статья 1054. Негласное  товарищество

 

 

24 Понятие банкротства. Судебные и внесудебные процедуры банкротства.

Несостоятельность (банкротство) (ст.65) наступает в случае невозможности (неспособности) ЮЛ полного удовлетворения всех денежных требований своих кредиторов. В этой ситуации закон предполагает равномерное и справедливое распределение имеющегося имущества должника между его кредиторами, которые как бы конкурируют между собой в рамках предусмотренных законом определенных групп (очередей). Порядок такого распределения называется конкурсом (конкурсным производством). Составляющие его правила являются сутью института несостоятельности (банкротства).

В современном  правопорядке правила о Н (Б) применяются как к ЮЛ, так и к ФЛ. Из числа ЮЛ банкротами могут быть объявлены коммерческие организации (за исключением казенных предприятий), а из числа НО – потребительские кооперативы и фонды, т.к. по закону банкротами не могут быть объявлены ЮЛ, по долгам которых учредители несут субсидиарную ответственность. Объявление банкротом, а также последующая ликвидация ЮЛ, могут быть принудительными (по решению суда) и добровольными (по решению самого банкрота, принятому совместно с кредиторами). Основной особенностью такой ликвидации является обязательное соблюдение конкурсного порядка распределения имущества между кредиторами.

В ходе разбирательства  дела о Н (Б)  арбитражным судом  на основании решения собрания кредиторов может вводиться внешнее управление организацией-должником (при наличии оснований для восстановления ее платежеспособности). На период внешнего управления вводится мораторий – отсрочка удовлетворения требований кредиторов, по долгам возникшим до начала этого управления. Внешнее управление осуществляется внешним управляющим назначаемым  судом, который приобретает права руководителя организации должника и самостоятельно распоряжается его имуществом. Его деятельность строится на основе плана, утвержденного собранием кредиторов на срок не более года. План предусматривает различные мероприятия по восстановлению платежеспособности организации. В случае недостижения этой цели суд признает должника банкротом и открывает конкурсное производство.

С момента принятия судом  заявления о банкротстве вводится период наблюдения, для осуществления которого судом назначается временный управляющий. С этого момента приостанавливается производство и исполнение по всем делам, связанным с обращением взыскания на имущество должника, а все имущественные требования должны предъявляться в конкурсном порядке. Цель этих мер – сохранение имущества должника для соразмерного удовлетворения кредиторов. В госреестр ЮЛ вносится соответствующая запись. Временный управляющий проводит АФСП и устанавливает размер требований кредиторов.

Конкурсное производство открывается с момента судебного  признания должника банкротом. Это  ликвидационная процедура, влекущая прекращение  деятельности ЮЛ. С этого момента  считается наступившим срок исполнения всех обязательств должника и прекращается начисление пени (неустоек). Совершение сделок с имуществом должника, предъявление требований кредиторами и их исполнение осуществляется только в порядке конкурса (конкурсный иммунитет). Все полномочия переходят к конкурсному управляющему, который имеет право требовать: признания недействительными совершенных должником сделок; расторжения заключенных договоров; предъявлять иски об истребовании имущества должника; принимать меры по его поиску, выявлении и возврату. Затем он проводит инвентаризацию и оценку имущества и определяет конкурсную массу. Имущество, составляющее конкурсную массу, продается управляющим с согласия кредиторов на открытых торгах. Из вырученных средств производятся расчеты с кредиторами по очередности (ст.64). Вне очереди оплачиваются судебные расходы и вознаграждение управляющего, а также требования возникшие в период процедуры банкротства. Действия управляющего контролируются судом и кредиторами. По завершению расчетов управляющий представляет суду отчет с приложением реестра кредиторов и ных документов. Суд выносит решение о завершении производства, которое является основанием о внесении в госреестр записи о ликвидации ЮЛ. Н (Б) отдельных ЮЛ имеет свои особенности (градообразующие организации, сельскохозяйственные организации, банки, страховые компании и т.д.