Образование юридического лица. Учредительные документы

С чего начать? Учредители (участники) юридического лица или орган, принявший  решение о реорганизации, обязаны  письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Уведомление кредиторам должно быть отправлено своевременно – не позднее 30 дней от даты принятия решения  о реорганизации общества, а при  реорганизации в форме слияния  или присоединения – с даты принятия решения об этом последним  из обществ, участвующих в слиянии  или присоединении.

Таковое обязано письменно  уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать в печатном издании  сообщение о принятом решении.

Это связано с тем, что  кредиторы вправе потребовать в  течение 30 дней с даты направления  им уведомления или со времени  опубликования сообщения о принятом решении досрочного прекращения  или исполнения обязательств организации  и возмещения им убытков. Налоговые  органы, являясь регистрирующим органом, осуществляют контроль за соблюдением  этих требований¹⁰.

Приняв решение о реорганизации, фирмы обязаны письменно в  срок не более трех дней со дня принятия такого решения сообщить об этом в  налоговую инспекцию по месту  учета.

После этого проводится налоговая  проверка организаций. Необходимо отметить что, согласно ст. 89 НК РФ выездная налоговая  проверка в связи с реорганизацией или ликвидацией фирмы может  проводиться независимо от времени  проведения предыдущей проверки.

В решении о реорганизации  раскрывается информация, необходимая  для отражения реорганизации  в бухгалтерской отчетности. Формирование бухгалтерской отчетности производится при наличии следующих документов:

1. Решение о реорганизации фирмы.
2. Учредительные документы тех предприятий, которые возникли в результате реорганизации.
3. Договоры о слиянии или присоединении.
4. Передаточный акт (разделительный баланс)
5. При преобразовании, слиянии и присоединении права и обязанности каждой из организаций переходят ко вновь возникшей в соответствии с передаточным актом. А при разделении и выделении – в соответствии с разделительным балансом.
6. Бухгалтерская отчетность, в составе: баланс, отчет о прибылях и убытках, приложения к ним, пояснительная записка, аудиторское заключение
7. Состав имущества и обязательств реорганизуемой фирмы, его оценка на последнюю отчетную дату перед датой передачи имущества.
8. Акты (описи) инвентаризации.
9. Документы, подтверждающие, что в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) внесены записи о ликвидации старых и создании новых фирм.

Реорганизованные фирмы  составляют заключительную бухгалтерскую  отчетность с начала отчетного года по день, предшествующий дате внесения записи в ЕГРЮЛ.

Необходимо заметить, что  составленные на дату принятия решения  о реорганизации передаточный акт  или разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) или органом, принявшим решение о реорганизации  юридического лица. Далее они представляются вместе с учредительными документами  для государственной регистрации  вновь возникших юридических  лиц или для внесения изменений  в учредительные документы существующих юридических лиц.¹¹

Юридическое лицо (за исключением  случаев реорганизации в форме  присоединения) считается реорганизованным и передавшим на основе право -преемства  свои права и обязанности с  момента государственной регистрации  вновь возникших юридических  лиц.¹²

До момента регистрации  правопреемника реорганизуемое юридическое  лицо также обязано вести бухгалтерский  и налоговый учет, выполнять обязанности  налогоплательщика и налогового агента в соответствии со ст. 19 и 24 НК РФ.

Дата реорганизации –  это последний день существования  реорганизуемого предприятия и  первый день деятельности его правопреемника.

К преемнику переходят  имущественные права (могут быть и исключительные права), а также  имущественные обязанности. При  реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить: в полном объеме – только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании); – нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении); частично – как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении). Оценка имущества, право на которое переходит к вновь созданному в процессе реорганизации предприятию, устанавливается органом, принимающим решение о реорганизации предприятий (собранием акционеров, участников).

Правопреемник должен уплатить в установленные сроки:

– пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям;

– штрафы, наложенные на юридическое  лицо до реорганизации.

Суммы налога, излишне уплаченные реорганизуемым юридическим лицом (переплата), подлежат зачету у правопреемника или возврату.

Как быть с налогами? Одним  из основных моментов является то, что  обязанность по уплате налогов и  сборов при реорганизации юридического лица возлагается на его правопреемника независимо от того, были ли известны ему  до завершения реорганизации факты  и (или) обстоятельства неисполнения или  ненадлежащего исполнения обязанности  по уплате налогов и сборов.

Это могут быть пени, причитающиеся  по перешедшим к нему обязанностям, а также штрафы, наложенные на фирму  за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации. Когда  правопреемников несколько, каждый из них исполняет эту обязанность  в соответствии с разделительным балансом.

Реорганизация не изменяет сроков исполнения обязанности по уплате налогов НДС. Передача имущества (имущественных  прав) при реорганизации не признается реализацией для целей налогообложения.

Следовательно, такие операции НДС не облагаются. Восстанавливать  принятые к вычету суммы НДС также  не нужно.

Организация-правопреемник  имеет право на налоговые вычеты сумм НДС, если до завершения реорганизации  они еще не были предъявлены. Фирма, получившая на основании передаточного  акта (разделительного баланса) суммы  НДС, подлежат возмещению в соответствии со ст. 176 НК РФ, имеет право на возмещение этих сумм в общеустановленном порядке.

Передача имущества, имущественных  и неимущественных прав в результате реорганизации не приводит к образованию  внереализационного дохода.

В завершение данной главы  хочется обратить внимание на то, что  правильное отражение процесса реорганизации  и соответствующее своевременное  оформление документов помогут уменьшить  риск возникновения налоговых споров.

С помощью института реорганизации  сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а  следовательно, и прочность договорных и хозяйственных связей; максимально  гарантируются права кредиторов; отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов; сокращаются временные  издержки, и производительный капитал  остается целостным, не дробится между  участниками юридического лица и  не изымается из сферы производства. В итоге использование механизма  реорганизации приводит к достижению значительного технического, организационного и финансового эффекта.

Процедуры банкротства:

Наблюдение.

При разбирательстве дела о банкротстве арбитражным судом  вводится процедура наблюдения в  отношении предприятия-должника¹³.

Смысл установления данной дополнительной процедуры состоит  в том, что на момент принятия арбитражным  судом к производству заявления  о банкротстве должника еще не до конца ясно, является ли он фактически несостоятельным (то есть в состоянии  ли он удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить  обязанность по уплате обязательных платежей в полном объеме). Поэтому  введение наблюдения и ограничение  полномочий руководителя должника позволят определить состояние его платежеспособности, сохранить его имущество и, кроме  этого, является разумным компромиссом между соблюдением интересов  предприятия-должника и кредиторов.

Наблюдение - одна из процедур банкротства, которая применяется  к должнику с момента принятия арбитражным судом заявления  о признании должника банкротом  до момента, определяемого в соответствии с Законом о несостоятельности (банкротстве) (принятия арбитражным  судом решения о признании  должника банкротом и открытии конкурсного  производства, или введения внешнего управления, или утверждения мирового соглашения, или отказа в признании  должника банкротом), в целях обеспечения  сохранности имущества должника и проведения анализа финансового  состояния. Наблюдение должно быть завершено  с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве (семь месяцев).

Однако арбитражный суд  не назначает наблюдение в отношении: ликвидируемого юридического лица; отсутствующего должника; организаций, осуществлявших незаконную деятельность по привлечению  денежных средств, а также граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями.

С момента введения процедуры  наблюдения законом устанавливается  особый порядок предъявления имущественных  требований к должнику, в частности, кредиторы не вправе обращаться к  должнику в целях удовлетворения своих требований в индивидуальном порядке. Предъявление требований производится в течение месяца со дня вынесения  арбитражным судом заявления  о признании должника банкротом, путем направления временному управляющему документов, подтверждающих наличие  задолженности.

Рассмотрев указанные  требования, временным управляющим  составляется реестр кредиторов и им направляются уведомления о результатах. Должником в недельный срок могут  быть представлены в арбитражный  суд возражения по выставленным кредитором требованиям. В противном случае данные требования будут признаны установленными в размере, составе и очередности  удовлетворения так, как они представлены внешним управляющим.

В случае, если в производстве суда находится дело, связанное с  взысканием с должника денежных средств  и иного имущества, кредитор вправе заявить ходатайство о приостановлении  производства по данному делу. Если же кредитор не заявит ходатайства, то судом по делу будет вынесено соответствующее  решение, и в рамках процесса банкротства  требования кредитора будут рассматриваться  как установленные.

Приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным  взысканиям, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании судебных решений о  взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским  договорам, алиментов, а также о  возмещении вреда, причиненного жизни  и здоровью, и морального вреда, вступивших в законную силу до момента принятия арбитражным судом заявления  о признании должника банкротом.

Это положение действует  до вынесения арбитражным судом  решения. В случае, если будет вынесено решение об отказе в признании  должника банкротом, то исполнение исполнительных документов восстанавливается с  момента вынесения такого решения.

Запрещается удовлетворение требований участника — юридического лица о выделе доли (пая) в имуществе  должника в связи с выходом  из состава его участников. Поскольку  участники юридического лица не признаются Законом о несостоятельности (банкротстве) кредиторами, удовлетворение их требований производится после удовлетворения требований кредиторов из оставшегося  имущества.

Помимо перечисленных  ограничений существуют также ограничения  на ведение должником хозяйственной  деятельности. Так, органы управления (Общее собрание, Совет директоров или Наблюдательный совет, Генеральный  директор или Правление) исключительно  с согласия временного управляющего могут совершать следующие сделки, связанные: с приобретением, отчуждением  или возможностью отчуждения прямо  либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения; с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей  поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а  также с учреждением доверительного управления имуществом должника

Органы управления, в чью  компетенцию входит принятие решения  по вышеизложенным вопросам, не вправе принимать решения о реорганизации  или ликвидации должника, о создании юридических лиц, о выплате дивидендов и т.д.

Однако ведение хозяйственной  деятельности должником все же возможно в установленных законодательством  рамках. В случае введения наблюдения руководитель должника не отстраняется, а продолжает осуществлять свои полномочия с учетом установленных ограничений. В тоже время арбитражный суд вправе отстранить руководителя, если он не приминает необходимых мер по обеспечению сохранности имущества или чинит препятствия временному управляющему при исполнении его обязанностей. В этих случаях исполнение обязанностей руководителя должника возлагается на временного управляющего.

Об отстранении руководителя должника от должности арбитражный  суд выносит определение, которое  может быть обжаловано, в том числе  и руководителем должника.

Особого внимания заслуживает  норма о назначении временного управляющего. Назначение временного управляющего осуществляется арбитражным судом в порядке, предусмотренном ст.45 Закона.