Понятие договора

Оглавление

Введение 3

1.Понятие  договора 6

2.Структура  и условия договора 24

Заключение 37

Список использованной литературы 39

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

Актуальность. Термин «договор»  многоаспектен. Во-первых, юридическая  природа договора соединяет в  себе два крупных гражданско-правовых института: сделки и обязательства. Договор — это прежде всего юридический факт, относящийся к правомерным действиям, направленным на достижение определенного правового результата (установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей). Это дает возможность рассматривать договор как сделку. Однако это законодательное положение не означает тождества договора и сделки. Сделка может представлять собой и единичное одностороннее действие, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В отличие от этого договор всегда состоит из группы юридических действий и предполагает наличие двух или более договаривающихся сторон. Следовательно, договор есть двух- или многосторонняя сделка. Поэтому к договору в полном объеме применяются правила гл. 9 ГК РФ «Сделки», относящиеся к двух- и многосторонним сделкам, в частности, положения о форме сделок, о государственной регистрации сделок, об основаниях и последствиях признания сделок недействительными.

Во-вторых, договором является обязательственное правоотношение, возникшее из соглашения сторон (например, из договоров купли-продажи, аренды, подряда и др.). В силу обязательства  одна сторона (должник) обязана совершить  в пользу другой стороны (кредитора) определенное действие (передать товар  или имущество, выполнить работу, оказать услугу, уплатить деньги и  т.п.) либо воздержаться от определенного  действия, а кредитор имеет право  требовать от должника исполнения его  обязанности. Обязательства в гражданском  праве возникают из различных  оснований, например, из договоров, вследствие причинения вреда или неосновательного обогащения. Обязательства торгового  оборота возникают только из договора. Это означает, что изучению договора как юридического документа должно предшествовать изучение сделок и общих положений о гражданско-правовых обязательствах.

Наконец, под договором  понимается сам документ, т.е. письменный текст соглашения, подписанный сторонами, а также обмен документами  посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной  или иной связи (ст. 434 ГК РФ).

Цель исследования  состоит  в том, чтобы на основе комплексного анализа действующих нормативно-правовых актов, правоприменительной и судебной практики, научной литературы  проанализировать договоры в гражданском праве.

На основе намеченной цели поставлены следующие основные задачи:

• проанализировать понятие договора;
• изучить структуру и некоторые существенные условия договора;

Объектом исследования является гражданско-правовой договор, рассмотренный  в теоретическом и практическом аспектах.

Предметом исследования выступают  нормативно-правовые акты, регулирующие гражданско-правовые договоры.

Теоретическую основу исследования составили научные труды в  области гражданского права, а также  теории государства и права. Комплексное  исследование научных проблем, затронутых в исследовании, вызвало необходимость  обратиться к трудам ученых-юристов  в области гражданского права, в  целом, и договорного права, в  частности.

Научно-теоретическую базу курсовой работы составляют труды современных  ученых-цивилистов: А.Л. Маковского, Г.Е. Авилова, С.С. Алексеева, Г.Д. Голубова, В.А. Дозорцева, Ю.Х. Калмыкова, О.М. Козырь, Е.А. Суханова, С.А. Хохлова, М.И. Брагинского, В, В. Витрянского.

Нормативную базу исследования составляют действующее российское законодательство с использованием источников отечественного права советского и дореволюционного периодов, регулирующие общественные отношения, составляющие объект курсового исследования.

Эмпирическую основу исследования составляет судебная практика по спорам, вытекающим из деятельности общества с ограниченной ответственностью, материалы  научно-практических конференций и  семинаров.

Методологическую основу исследования составляет совокупность методов научного познания, среди  которых ведущее место занимает диалектический метод, обосновывающий взаимообусловленность всех социально-экономических  процессов. В исследовании также  использованы общенаучные методы познания, в том числе формально-логические методы (синтез, индукция, дедукция, анализ), а также специальные юридические  методы (формально-юридический, сравнительно-правовой, историко-правовой и методы).

Структура исследования. Работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованной литературы.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.Понятие договора

Проблема теоретического и практического осмысления института  договора как одна из актуальных и  важных проблем частного права всегда привлекала и привлекает внимание многих отечественных¹ и иностранных² цивилистов. И это не случайно, так как договор в системе частного права был и остается важнейшим основанием установления, изменения или прекращения прав и обязанностей субъектов правоотношений.

На всем протяжении существования  правового института договора отечественной  и иностранной доктриной на основе законодательства о договоре и теории договорного права была разработана  и обоснована целая система представлений  о договоре. Договор как документ (Н.Д. Егоров), договор как сделка (К.И. Забоев), договор как правоотношение (М.И. Брагинский), договор как правовое средство (Б.И. Пугинский), договор как инструмент создания и умножения богатства (К. Цвайгерт и Х. Кетц).

Весь этот перечень представлений  о договоре не является исчерпывающим. Несмотря на все вышеуказанные подходы  к пониманию договора, представляется, данный правовой институт не исчерпал возможности исследовать его  с других позиций. Данное обстоятельство обусловлено тем, что само российское законодательство дает возможность  выявить и сформулировать еще  одно значение договора, а именно договор  как процесс.

Понятие договора представляется целесообразным рассмотреть на примере  смешанного договора, в последнее время занимающего все более важно место в системе гражданско-правовых договоров.

Любой гражданско-правовой договор опосредует отношения между  участниками гражданского оборота, являясь формой установления обязательственных  связей между ними, определяет их взаимные права, обязанности и ответственность, служит гарантией исполнения контрагентами  своих обязательств. Договор является фундаментальной категорией цивилистической науки и элементом общеевропейской правовой культуры³. К числу основных важнейших функций гражданско-правового договора исследователи относят такие, как регулятивная, обеспечивающая, охранительная, функция обеспечения сбалансированности производства и потребления.

Особый интерес среди  существующих договорных конструкций  представляет смешанный договор, соединяющий  в себе элементы различных гражданско-правовых договоров. Смешанный договор в  отличие от всех остальных договоров  позволяет в рамках одного договора урегулировать различные отношения  сторон в их совокупности, а не прибегать  для этого к различным договорным моделям, что значительно упрощает весь договорный процесс. Использование  названной конструкции отличается практическим удобством, значительной экономией времени, затрат и усилий сторон.

Главное достоинство смешанного договора заключается в возможности  участников гражданского оборота при  оформлении своих отношений не ограничиваться рамками предусмотренных законодательством  моделей, а по своему усмотрению конструировать договор, адекватный их потребностям, со всеми необходимыми элементами.

Конструкция смешанного договора в полной мере отвечает тенденциям современной рыночной экономики, которая  предполагает достаточно высокую динамичность гражданского оборота. Его эффективность  проявляется не только в удобстве оформления обязательственных отношений  сторон, но и в сокращении издержек, связанных с исполнением договорных обязательств.

Диспозиция п. 3 ст. 421 ГК РФ, посвященная модели смешанного договора, дает только самое общее представление  о нем и определяет лишь основные начала его правового регулирования. Под смешанным договором согласно данной правовой норме понимается такой договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Многие же вопросы, имеющие  важное значение для уяснения существа смешанного договора и практического применения данной конструкции, прямо не урегулированы. Неясно, в частности, следующее: что необходимо понимать под "элементами смешанного договора", какими признаками он характеризуется? Является ли смешанным договор, содержащий наряду с основным договором обеспечительное (акцессорное) обязательство (кредитный договор с залоговым обеспечением), договор, включающий главное и дополнительное (вспомогательное) обязательства (договор поставки товара с условиями о его предварительном изготовлении, доставке и установке)? Меры ответственности какого договорного института следует применять к отношениям из договора на поставку и установку торгового павильона, если в результате его последующей эксплуатации возникают дефекты, - нормы о купле-продаже, предоставляющие в этом случае покупателю возможность своими силами устранить обнаруженные дефекты, или о подряде, не допускающие подобной возможности?

Анализ правоприменительной  практики и юридической литературы по данной проблеме свидетельствует  о противоречивых взглядах на природу  смешанных договоров, характер порождаемых  ими обязательств и правовое регулирование. Сложившаяся судебная практика, касающаяся применения конструкции смешанного договора в гражданском обороте  России, не отличается единообразием, демонстрируя зачастую принципиально  противоположные подходы, что негативно  сказывается на привлекательности  смешанного договора для участников гражданского оборота, которые учитывают риски его заключения.

Значительное количество используемых в современном гражданском  обороте России договоров являются смешанными. Неясность же в их правовом регулировании, вызванная отсутствием  общей теоретической концепции  смешанного договора, дающей целостное  представление о его понятии, признаках и существе, правовом регулировании, порождает неоднозначные, а зачастую и взаимоисключающие правоприменительные  решения. В настоящей работе предпринята  попытка дать ответы на указанные  практические вопросы.

Свои истоки смешанный  договор берет в римском частном  праве. Уже здесь сложились и  применялись цивилистические конструкции, являвшиеся прообразом современного смешанного договора, - pacta adiesta и contractus innominati. Их сходство со смешанными договорами проявляется в том, что они включали элементы различных поименованных контрактов. Так, пакты, присоединявшиеся к основному контракту, рассматривались с ним как одно целое и включали элементы различных поименованных контрактов. Безымянные контракты позволяли регулировать различные обязательства, сообразуясь с потребностями торгового оборота того времени, за счет включения в них элементов различных поименованных контрактов.

При регулировании смешанных  контрактов римскими юристами выделялся  преобладающий элемент, которому предоставлялась  исковая защита, и возникающие  притязания разрешались с помощью  соответствующего иска. Причиной применения такого подхода было то, что pacta adiesta получали исковую защиту не сами по себе, а лишь вследствие присоединения их к основному контракту. Указанный подход применялся и к безымянным контрактам⁴. Сохраняет свое значение он и теперь. Указание на происхождение смешанного договора от безымянных римских контрактов имеет важное значение, поскольку в дореволюционном, советском и современном гражданском праве России, а также в некоторых современных зарубежных правопорядках, где конструкция смешанного договора прямо не закреплена, возможность заключения смешанного договора следует из установленного права заключать непоименованные договоры.

Под различными договорами, элементы которых содержатся в смешанном  договоре (п. 3 ст. 421 ГК РФ), следует понимать не только разные договорные типы или виды (подвиды) договоров, а также непоименованные договоры, но и акцессорные договоры, направленные на обеспечение исполнения обязательств из основного договора (соглашение о неустойке, о задатке и др.), а также соглашения о прекращении обязательств, которые также являются гражданско-правовыми договорами. Категории "договор" и "соглашение" в гражданском законодательстве России являются синонимичными: п. 1 ст. 420 ГК РФ установлено, что договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. По общему правилу акцессорное (дополнительное) обязательство возникает на основании заключенного между его сторонами соглашения об установлении того или иного способа обеспечения исполнения обязательства. Об этом, в частности, говорит п. 2 ст. 329 ГК РФ, в силу которого недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности этого обязательства (основного обязательства). Содержание специальных норм гражданского законодательства России об акцессорных обязательствах подтверждает данный вывод. В частности, абз. 1 ст. 331 ГК РФ предусмотрено, что соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Статья 339 ГК РФ названа соответствующим образом - "Договор о залоге, его форма и регистрация". Аналогичным образом обстоит дело и с поручительством, а также задатком. Не имеют форму договора (соглашения) в силу своей специфики такие акцессорные обязательства, как удержание и банковская гарантия. Исключением из этого правила (возникновение акцессорного обязательства на основании соглашения) являются случаи, когда акцессорное обязательство возникает в силу закона: к примеру, залог (ипотека) в силу закона, хотя основанием возникновения такого обязательства в силу закона выступает опять-таки соглашение сторон. Таким образом, акцессорное обязательство возникает по общему правилу на основании договора о его установлении. По смыслу п. 3 ст. 421 ГК РФ договор, в который включено соглашение об установлении акцессорного обязательства, является смешанным, поскольку он содержит элементы различных договоров: основного договора и соглашения об установлении акцессорного обязательства.