Понятие и условия гражданско-правового договора

Можно выделить несколько  процедур заключения договоров:

1. заключение договора посредством направления оферты и ее акцепта,
2. заключение договора на торгах,
3. заключение договора в обязательном порядке.

В результате первых двух процедур заключается свободный  договор исходя из представленной выше классификации договоров. Заключение договора в обязательном порядке  порождает обязательный договор, который в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации называется публичным договором.

Публичным договором согласно п. 1 ст. 426 Гражданского кодекса Российской Федерации признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Заключение публичного договора является обязательным для  коммерческой организации, осуществляющей соответствующую деятельность.

Правила о заключении договора в обязательном порядке регулируются ст. 445 ГК.

С учетом положений указанной  статьи существует несколько вариантов  заключения публичного договора.

Вариант 1. Предложение о заключении публичного договора (оферта) исходит от стороны, для которой заключение этого договора является обязательным.

В целях заключения договора по данному варианту коммерческая организация  должна направить потребителю проект договора в письменной форме. Если в  течение тридцати дней потребитель  не направит коммерческой организации  протокол разногласий, то договор будет считаться заключенным в том случае, если потребитель совершит конклюдентные действия, подтверждающие его согласие заключить договор (акцепт) в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК. С учетом разъяснений, содержащихся в п. 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. № 14⁴, договор будет признан заключенным, не только в случае оплаты потребителем товаров (работ, услуг) в соответствии с условиями проекта договора как это предусмотрено п. 3 ст. 438 ГК, но и в случае фактического потребления (пользования) потребителем товаров (работ, услуг) коммерческой организации, независимо от факта оплаты.

Если же потребитель, получив проект договора, направит протокол разногласий коммерческой организации, то договор может быть заключен путем согласования условий сторонами, либо в случае спора - путем определения спорных условий договора судом (ст. 446 ГК).

Вариант 2. Предложение о заключении публичного договора (оферта) исходит от потребителя

В этом случае при несогласии коммерческой организации с условиями проекта договора, направленного потребителем, она вправе направить протокол разногласий. После получения протокола разногласий, если потребитель не обратится в суд в течение тридцати дней, договор будет считаться заключенным на условиях, предложенных коммерческой организацией, при наличии конклюдентных действий со стороны потребителя (п. 3 ст. 438 ГК).

В случае обращения потребителя  в суд, договор будет заключен на условиях, определенных решением суда.

Стоит отметить, что закон не лишает коммерческую организацию возможности первой обратиться в суд при наличии разногласий по условиям договора. Суд должен разрешить спор по условиям договора в тех случаях, если обе стороны согласились передать эти разногласия на рассмотрения суда, а также, если потребитель, изначально такого согласия не дававший, заявил в суде свои возражения, относительно условий, предложенных коммерческой организацией. Если потребитель согласия на передачу преддоговорного спора в суд не давал, не выражал свои возражения по условиям договора, то суд должен будет отказать коммерческой организации в рассмотрении преддоговорного спора в виду отсутствия спора. В этом случае вопрос о признании договора заключенным должен решаться с учетом конкретных обстоятельств дела, в том числе, с учетом того, были ли совершены потребителем конклюдентные действия (п. 3 ст. 438 ГК).⁵

Вариант 3. Заключение договора в упрощенном порядке

Необходимо отметить, что в определенных законом случаях заключение публичного договора возможно в упрощенном порядке, если потребителем по договору выступает гражданин.

Так, согласно п. 1 ст. 540 Гражданского кодекса Российской Федерации: «В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети». С учетом ст. 548 Гражданского кодекса Российской Федерации приведенное положение п. 1 ст. 540 применяется к отношениям по снабжению тепловой энергией, водой, газом иными товарами через присоединенную сеть, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Соответственно, с момента первого фактического подключения гражданина к присоединенной сети договор энергоснабжения с таким гражданином считается заключенным на условиях, установленных коммерческой организацией и применявшихся при заключении договоров с другими потребителями в период фактического подключения этого гражданина.

Положение п. 1 ст. 540 Гражданского кодекса Российской Федерации дает основание некоторым авторам полагать, что публичный договор снабжения товарами через присоединенную сеть, заключаемый с гражданином, является договором присоединения. Однако по нашему мнению, такая позиция не бесспорна.

Одним из квалифицирующих признаков  договора присоединения является то, что присоединяющаяся сторона не имеет возможности участвовать  в определении условий этого  договора (п. 1 и п. 2 ст. 428 ГК). Договор присоединения может быть заключен не иначе как путем присоединения к договору в целом.

Однако поскольку заключение договора энергоснабжения с любым обратившимся потребителем является обязательным для  коммерческой организации, то соответственно на нее и на потребителя распространяются положения ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, которые, в частности, дают возможность потребителю участвовать в определении условий договора, в том числе, направлять протоколы разногласий и обращаться в суд с иском об урегулировании спорных условий.

С учетом п. 1 ст. 540 Гражданского кодекса Российской Федерации с момента первого фактического подключения гражданина к сети считается, что договор с этим гражданином является заключенным. Однако гражданин имеет возможность сначала согласовать условия договора, и лишь потом осуществить фактическое подключение. В связи с этим, договор энергоснабжения, заключаемый с гражданами-потребителями, нельзя признать договором присоединения.

Наиболее спорными в рассмотрении данной темы являются вопросы ценообразования при заключении публичных договоров.

В соответствии с п. 2 ст. 426 ГК цена товаров, работ и услуг, а также  иные условия публичного договора должны устанавливаться одинаковыми для  всех потребителей, за исключением  случаев, когда федеральными законами, постановлениями Правительства Российской Федерации и указами Президента Российской Федерации допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Данный признак означает, что контрагенты при заключении и реализации публичного договора для юридического или физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, направленную на удовлетворение потребностей населения, должны быть равны независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства и работы, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Исключения из этого правила могут быть установлены только законом либо иными правовыми актами, а не договором. 
Несоответствие указанных условий заключенного публичного договора обязательным правилам влечет их ничтожность. Сторона, допустившая подобные нарушения, обязана возместить пострадавшей стороне причиненные убытки, а также в случаях, предусмотренных законом, уплатить штраф.

Как показывает практика, условие  публичного договора о равной цене для всех контрагентов наиболее часто  нарушается коммерческими организациями.

В качестве примера можно  привести следующее арбитражное  дело. Открытое акционерное общество "Отель "X" (далее - Отель) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к инспекции цен города Москвы о признании недействительным решения о взыскании в доход бюджета сумм, полученных в результате нарушения дисциплины цен. Решением арбитражного суда в удовлетворении исковых требований отказано. Постановлением суда апелляционной и кассационной инстанций указанное решение оставлено без изменения.

При рассмотрении спора  судебными инстанциями было установлено  следующее.

В ходе проведенной проверки государственной инспекцией цен города Москвы выявлены нарушения, выразившиеся в установлении различного уровня тарифов на однородные услуги для различных граждан. По результатам проверки был составлен акт, на основании которого вынесено решение о взыскании в доход бюджета сумм, полученных в результате нарушения дисциплины цен.

Истец, обосновывая свои требования, ссылался на то, что цены на гостиничные услуги относятся  к свободно регулируемым, определяются спросом на оказываемые услуги и вмешательство в вопросы ценовой политики хозяйствующего субъекта недопустимо.

При отказе в иске судами указано на то, что в силу ст. 426 ГК такого рода договоры относятся  к публичным. В нарушение п. 2 ст. 426 ГК  Отель устанавливал на одни и те же номера разные цены для различных категорий граждан, а именно для граждан России, граждан СНГ, иностранных граждан, поэтому применение финансовых санкций в отношении Отеля является правомерным.⁶

Оферта — предложение заключить договор. Однако не всякое предложение заключить договор рассматривается как оферта. Только такое предложение заключить договор, которое одновременно отвечает следующим требованиям:

1. Это предложение заключить договор должно ясно выражать намерение лица заключать договор.
2. Это предложение должно содержать все существенные условия будущего договора.
3. Это предложение должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Акцепт — это согласие заключить договор. Однако не всякое согласие заключить договор имеет силу акцепта. Это согласие должно быть полное и безоговорочное. Если согласие заключить договор на предложенных условиях является полным и безоговорочным, то такое согласие имеет силу акцепта, и как только акцепт присоединяется к оферте, договор считается заключенным. Если есть согласие, но на несколько иных условиях, то это рассматривается, как отказ от заключения договора и одновременно как новая оферта.

Проведение торгов для  заключения договоров позволяет  осуществлять поиск контрагента  и обеспечивать наиболее оптимальные  условия сделки в условиях свободной конкуренции.

Суть нормативно-правового  регулирования, опосредующего отношения  заказчика, организатора, участников и  победителя торгов и лица в пользу которого осуществляется исполнение договора сводится к мерам, устанавливающим  запрет на действия которые могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на торгах и, следовательно, к мерам, направленным на предотвращение злоупотреблений в области закупок и реализации имущества.

Лицо, выигравшее торги  и организатор торгов подписывают протокол о результатах торгов. Этот протокол имеет силу договора. Договор считается заключенным между организатором торгов и тем, кто выиграл эти торги. Если лицо, выигравшие торги, откажется от подписания протокола о результатах торгов, то он теряет задаток. Если от заключения договора отказался организатор торгов, то в этом случае лицо, выигравшее торги, вправе потребовать от организатора торгов возврата задатка в двойном размере и одновременно с этим может обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора, потому как это лицо выиграло эти торги.

Таким образом, в основе обязательства, которое возникает  в результате проведения торгов и  заключения договора, лежит сложный  юридический состав. Он состоит из проведенных торгов и заключенного на основе результата торгов договора. Два юридических факта лежат в основе обязательства, возникшего в результате торгов⁷

2.2. Особенности преддоговорных процедур  в зависимости от выбора способа заключения договора

Преддоговорные процедуры  предшествуют моменту заключения договора, поскольку на этом этапе происходит согласование условий договора. Условия договора – результат переговорных процессов между сторонами. Этот процесс имеет много форм. Иногда оказывается достаточным провести анализ проекта договора. В том случае, если партнеры сотрудничают друг с другом, условия договора согласовываются легко и быстро.

Если стороны впервые  вступают в договорные отношения, каждый из них понимает, что   имеет  смысл проработать более тщательно  каждый пункт договора. Если все условия окажутся приемлемыми, договор можно заключать и преддоговорные процедуры по сути окончены. Если хоть один пункт вызывает сомнения – нужно обязательно по нему провести дополнительные переговоры. Главное, чтобы подписанный вариант договора выражал волю сторон в полном объеме.