Понятие и виды авторских договоров

При применении норм об ответственности  и расторжении договора следует учитывать, что для автора чрезвычайно важно опубликовать произведение или иным образом обнародовать его: во-первых, по общему правилу лишь в таком случае он имеет возможность получить гонорар полностью; во-вторых, только так могут быть удовлетворены его творческие амбиции. При наличии существенных нарушений (п. 2 ст. 450 ГК РФ) каждая из сторон может отказаться от договора, что означает расторжение договора в одностороннем порядке без обращения в суд (подп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ). Таким нарушением, в частности, может признаваться отклонение от оговоренной договором тематики.

 

2 Понятие и виды авторских договоров

 

Авторский договор - это гражданско-правовой договор, предметом которого является передача имущественных прав автора. Частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации регламентированы следующие виды авторского договора.

Договор об отчуждении исключительного  права на произведение, согласно которому в силу ст.1285 ГК РФ автор или иной правообладатель передает или обязуется  передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права. Поскольку согласно действующему законодательству объекты авторских прав не подлежат обязательной регистрации, следовательно, регистрация договора об отчуждении исключительного права на незарегистрированное произведение, не является обязательной. Лицо (правообладатель), которому передано исключительное право, вправе использовать его по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. 
Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 5/29 от 26 марта 2009 года даны разъяснения относительно Договора об отчуждении исключительного права на произведение⁸.

Так, исходя из позиции  ст.1234 ГК РФ и ст.1235 ГК РФ данный договор должен быть заключен только в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

В силу п. 1 ст. 1234 ГК РФ по Договору об отчуждении исключительного  права передается исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме.

Договор, предусматривающий  отчуждение права использования  результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но, в то же время вводящий ограничения по способам использования соответствующего результата или средства либо устанавливающий срок действия этого договора, с учетом положений статьи 431 ГК РФ может быть квалифицирован судом как лицензионный договор. При отсутствии такой возможности договор будет считаться недействительным (ст. 168 ГК РФ).

Договор об отчуждении исключительного  права на произведение может являться как возмездным, так и безвозмездным. В последнем случае, данное условие (безвозмездности) должно быть прописано  в договоре. Следует обратить внимание, что при отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права, условия о размере вознаграждения или порядке его определения, договор считается незаключенным.

Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения, по которому, в силу ст.1286 ГК РФ, одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах (неисключительное право) должен быть заключен в письменной форме. При этом несоблюдение письменной формы договора согласно п.2 ст.162 ГК РФ, п.2 ст.1235 ГК РФ влечёт недействительность такого договора.

Допускается заключение Лицензионного  договора в устной форме только в целях предоставления права использования произведения в периодическом печатном издании⁹.

Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения, также как и Договор об отчуждении исключительного права на незарегистрированное произведение не подлежит государственной регистрации.

В возмездном Лицензионном договоре в силу ст. 1286 ГК РФ должен быть прописан размер вознаграждения за использование  произведения, либо порядок исчисления такого вознаграждения.

Выплата вознаграждения также может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) или в иной форме.

Заключение Лицензионных договоров, связанных с передачей прав на использование программ для ЭВМ  согласно п.3 ст.1286 ГК РФ может быть оформлено в виде заключения такого договора правообладателем с каждым пользователем путем заключения договора присоединения. При этом условия такого договора должны быть изложены на каждом приобретаемом экземпляре программы (базы данных), либо на упаковке такого экземпляра. Использование такой программы (базы данных) пользователем означает согласие последнего на заключение договора присоединения.

Из разъяснений Постановления  Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 5/29 от 26 марта 2009 года следует, что Лицензионный договор должен быть зарегистрирован, если объект права или средство индивидуализации подлежат государственной регистрации в силу действующего законодательства (п.2 ст1232 ГК РФ). В этом случае несоблюдение требования о государственной регистрации влечет за собой недействительность лицензионного договора¹⁰.

Данное требование относится  также к Лицензионному договору, связанному с передачей прав на использование программ для ЭВМ и базам данных. Регистрация такого Лицензионного договора обязательна в том случае, если программа ЭВМ и базы данных, как объекты интеллектуальной собственности зарегистрированы в Роспатенте (Федеральная служба по интеллектуальной собственности). 
Лицензионный договор относится к возмездным договорам, следовательно, автор может передать неисключительные права только за вознаграждение.

Издательский лицензионный договор (ст.1287 ГК РФ) по конструкции  своей относится к Лицензионному договору о предоставлении права использования произведения с определенными оговорками и наличием дополнительных условий.

Договор авторского заказа (ст.1288 ГК РФ) имеет универсальную  конструкцию. При определенных условиях такой договор может являться лицензионным, если не предусматривает перехода исключительных прав. 
В том случае, когда Договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору будут применяться условия Договора об отчуждении исключительного права.

Кроме того, к Договору авторского заказа в силу ст. 1289 ГК РФ предъявляются особые требования, связанные  со сроком его исполнения.

Субъектами авторского договора являются автор или его правопреемник, с одной стороны, и пользователь его произведения, с другой. К сторонам авторского договора в полной мере относятся все те положения, которые раскрывались выше применительно к субъектам авторского права. Непременным участником авторского договора является автор произведения или его правопреемник. В тех случаях, когда автором произведения является совершеннолетнее дееспособное физическое лицо, никаких осложнений не возникает. Обычно такой автор сам заключает авторский договор или делает это с помощью поверенного. За малолетних авторов, не достигших 14 лет, авторские договоры подписывают их родители или опекуны. Несовершеннолетние авторы в возрасте от 14 до 18 лет осуществляют свои авторские права (в том числе заключают авторские договоры) самостоятельно, без контроля родителей и попечителей. Если автор признан вследствие душевной болезни недееспособным, от его имени действует назначенный ему опекун¹¹.

Авторские договоры по поводу использования коллективных произведений заключаются со всеми соавторами. После смерти автора договор об использовании произведения заключается с его наследниками по закону или завещанию. Однако наследник должен для этого обладать гражданской дееспособностью. За наследников, не достигших 14 лет, наследников, признанных недееспособными, авторские договоры подписывают их родители или опекуны. Наследники в возрасте от 14 до 18 лет, а также наследники, ограниченные в своей дееспособности по суду, заключают авторские договоры сами, но с согласия родителей или попечителей. Если наследников несколько, для заключения авторского договора необходимо их общее согласие. Возникший спор между наследниками разрешается в судебном порядке по иску любого из них.

Таким образом, одной  из сторон авторского договора всегда выступает физическое лицо — сам создатель произведения или его наследник. Пожалуй, единственное исключение составляет случай, когда в роли наследника автора по завещанию выступает юридическое лицо, которое может выступать в авторском договоре в качестве правопреемника автора.

Другой стороной авторского договора является пользователь произведения. Чаще всего в его роли выступают  специализированные организации, основной функцией которых является осуществление  издательской, театрально-зрелищной, выставочной  и иной аналогичной деятельности. Вместе с тем не вызывает сомнений, что возможность заключать авторские договоры имеют и любые другие организации, уставные цели не препятствуют осуществлению деятельности по воспроизведению, распространению и иному использованию произведений науки, литературы и искусства. Следует отметить, что в настоящее время на практике не проводится характерный для прошлых лет жесткий контроль за соблюдением пользователями их узкой специализации¹².

Традиционно считалось, что не могут выступать на стороне пользователя в авторском договоре физические лица.

В период действия авторского договора может произойти перемена участвующих в нем лиц, которая  имеет определенную специфику по сравнению с общегражданскими правилами  об уступке и переводе долга. Что касается замены автора, изменения авторского коллектива, привлечения соавторов и т.п., то это, как правило, допускается лишь с согласия пользователя (заказчика) произведения. Лишь в случае смерти автора (одного из авторов), если произведение уже готово, его в силу закона замещает наследник.

 

3 Содержание и прекращение  авторского договора

 

Авторский договор должен предусматривать (приложение Б).

Во-первых, авторский договор должен предусматривать способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору).

Действующее законодательство требует прямого указания на объем  передаваемых прав (иначе – предмет  авторского договора). И тут же законодатель устанавливает императивное правило: все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными (п.2. ст.31 Закона).

Как мы уже подчеркивали, предметом авторского договора не могут  быть права на использование произведений, которые автор может создать  в будущем.

В случае если в авторском  договоре о передаче исключительных прав на произведение не предусмотрено обязанности пользователя фактически использовать полученное произведение, то бывший правообладатель не вправе этого требовать.

Следующее условие - срок и территория, на которые передается право¹³.

Отсутствие данных условий  в рамках авторского договора не означает его недействительность. В случае отсутствия в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет  с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора.

При отсутствии в авторском  договоре условия о территории, на которую передается право, действие передаваемого по договору права  ограничивается территорией Российской Федерации.

Вышеназванное правило  авторского законодательства, вступает в противоречие с современными формами  публикации произведений.

При заключении же авторского договора необходимо оговаривать конкретную территорию действия, в пределах которой пользователь вправе осуществлять свои полномочия, а также территории закрытые для его прав (например, для распространения на территории России, но не стран Балтии).

Следующее условие - размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты.

В авторском договоре должен быть размер и порядок выплаты (включая сроки) вознаграждения за каждый способ использования произведения. При этом вознаграждение может быть определено в авторском договоре в виде:

1) процента от дохода  за соответствующий способ использования  произведения 

2) зафиксированной в  договоре суммы либо иным образом.

Если в авторском  договоре об издании или ином воспроизведении  произведения вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы, то в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения (абз.3 п.3 ст.31 Закона).

Важно подчеркнуть, что  вознаграждение должно быть выплачено  независимо от того, получил ли пользователь доход или нет.

Возможно, предусмотреть  в авторском договоре и других условия, которые стороны сочтут существенными для конкретного  договора¹⁴.

Единственное ограничение  – императивные правила действующего авторского законодательства. В случае если условия авторского договора противоречат Закону, они являются недействительными. Так, например, условие авторского договора, ограничивающее автора в создании в будущем произведений на данную тему или в данной области, является недействительным.

В заключение подчеркнем, что для авторского договора предусмотрена обязательная письменная форма (ст.32 Закона). Исключение составляет авторский договор об использовании произведений в периодической печати, последний может быть заключен в устной форме. Также допускается применение особого порядка заключения договоров при продаже экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставлении массовым пользователям доступа к ним.