Принципы гражданского права

3. Применение  гражданского законодательства по аналогии

 

    Суды  общей компетенции, арбитражные  и третейские суды, правоохранительные органы наряду с другими правоприменительными органами могут выступать субъектами толкования гражданского законодательства применительно к рассматриваемым ими делам. Под толкованием гражданского законодательства понимаются установление и уяснение его содержания (смысла) путем устранения обнаруженных в нем неточностей. Пример и порядок толкования приведены в ст. 431 ГК.

    Высшие  органы российской судебной системы - Пленумы Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ - наделены правом давать нижестоящим судам руководящие разъяснения о правильном применении норм действующего законодательства, которые имеют форму постановлений.

    После введения в действие ГК на основании его норм высшими судебными инстанциями Российской Федерации был издан ряд важных разъяснений. Особое значение имеет Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации».¹⁵

    Аналогия  закона и аналогия права допускаются  гражданским (ст. 6 ГК РФ), жилищным (ст. 7 ЖК РФ), семейным (ст. 5 СК РФ), гражданско-процессуальным (ч. 4 ст. 1 ГПК РФ), арбитражно-процессуальным законодательством (ч. 6 ст. 13 АПК РФ). Прямой запрет на применение юридических аналогий содержит Уголовный кодекс РФ (ч. 2 ст. 3). В земельном же, трудовом, налоговом, административном законодательстве об аналогии не упоминается.

    Возможность принятия решений в рамках гражданского судопроизводства на основе аналогии закона и аналогии права предусмотрена также п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 19.12.2003 № 23 «О судебном решении».¹⁶

    Применение  гражданского законодательства в случае пробелов в нем  (ст. 6 ГК) осуществляется путем применения аналогии закона и аналогии права. К ним прибегают, когда определенное отношение прямо не урегулировано нормативными актами или договором. В начале стремятся применить аналогию закона и лишь при невозможности достичь подобным образом результата, прибегают к аналогии права.

    Аналогия  закона - в тех случаях, когда входящие в предмет ГП общественные отношения  не урегулированы законодательством  или соглашением сторон и отсутствует  применяемый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения.

    Аналогия  права - при невозможности использовать аналогию закона права и обязанности  сторон определяются исходя из общих  начал и смысла гражданского законодательства.

    Условия применения аналогии закона:

    1. Имеет место общественное отношения,  которое по своим признакам  входит в предмет ГП, т.е. является  либо имущественно-стоимостным,  либо личным неимущественным.

    2. Данное общественное отношение  не урегулировано нормой ГП, соглашением сторон или обычаем делового оборота. При этом правовое регулирование общественного отношения не предусмотрено не только буквальным текстом какого-либо гражданского закона, но и не охватывается его подлинным смыслом, т.е. нельзя урегулировать это общественное отношение путем расширительного толкования какой-либо нормы гражданского права.

    3. Имеется норма права, регулирующая  сходное общественное отношение.

    Условия применения аналогии права:

    1. Имеет место общественное отношения, которое по своим признакам входит в предмет ГП, т.е. является либо имущественно-стоимостным, либо личным неимущественным.

    2. Данное общественное отношение  не урегулированно нормой ГП, соглашением сторон или обычаем  делового оборота. При этом  правовое регулирование общественного отношения не предусмотренно не только буквальным текстом какого-либо гражданского закона, но и не охватывается его подлинным смыслом, т.е. нельзя урегулировать это общественное отношение путем расширительного толкования какой-либо нормы гражданского права.

    3. Отсутствует норма права, регулирующая  сходное общественное отношение.

    Широта  и сложность регулируемых гражданским  правом отношений могут вызвать  к жизни ситуации, прямо не урегулированные  гражданско-правовыми нормами. Такой пробел, не восполняемый ни условиями заключенного договора, ни обычаями делового оборота, устраняется с помощью аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК).

    Аналогия  закона выражается в том, что к  соответствующим отношениям применяются  нормы гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения. Она допустима при наличии определенных условий.

    Во-первых, это существование пробела в  законодательстве, не восполняемого  с помощью предусмотренных законом  средств, включая обычаи имущественного оборота.

    Во-вторых, наличие законодательного регулирования сходных отношений. Так, «растовые операции» банков до принятия специальных правил о договоре доверительного управления имуществом фактически регулировались нормами о сходных договорах - поручения и комиссии, которые и применялись к «трастовым договорам» при отсутствии в них каких-либо необходимых условий.

    В-третьих, применение аналогичного закона к регулируемым отношениям должно не противоречить  их существу. Нельзя, например, применять  общие положения о сделках  к большинству личных неимущественных отношений.

    Не  является аналогией закона отсылка  к регламентации сходных отношений, установленная законодательным  порядком, - например, распространение  правил о статусе обществ с  ограниченной ответственностью на общества с дополнительной ответственностью (п. 3 ст. 95 ГК). Ведь здесь речь идет не о пробеле в законе, а об особом юридико-техническом приеме, способе регулирования.

    При отсутствии сходного правового регулирования  для конкретного отношения может  использоваться аналогия права (п. 2 ст. 6 ГК). Смысл ее состоит в определении прав и обязанностей сторон правоотношения на основе не конкретных правовых норм, а общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости. Под общими началами гражданского законодательства следует понимать основные принципы гражданско-правового регулирования, а под его смыслом - отраслевые особенности, определяемые спецификой предмета и метода гражданского права. Критерии добросовестности, разумности и справедливости обычно применяются в негативном смысле: имея в виду, что решение, соответствующее началам и смыслу гражданского законодательства, не должно быть вместе с тем «недобросовестным», «неразумным» или «несправедливым».

    Таким образом, аналогия права допустима при наличии пробела в законе, не восполнимого с помощью аналогии закона (т.е. при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения), а также с соблюдением названных выше критериев. При этом реальное применение аналогии права в судебной практике является крайне редким, исключительным случаем.

    Следует подчеркнуть, что правила об аналогии закона и аналогии права используются в гражданском праве только при  применении законодательства в строгом  смысле слова, т.е. федеральных законов. Они не могут распространяться на действие подзаконных нормативных актов, а имеющиеся в них пробелы не могут восполняться подобным образом.

    Применение  гражданского законодательства в случае «пробелов» в нем (ст. 6 ГК) осуществляется путем применения аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона - способ восполнения «пробелов» в законодательстве, когда правоприменитель использует норму, относящуюся к сходной ситуации. Применение закона по аналогии допустимо при наличии следующих условий:

    1) гражданско-правовой характер отношения, связанного с необходимостью применения аналогии закона;

    2) неурегулированность гражданско-правового  отношения гражданским законодательством  или соглашением сторон;

    3) отсутствие применимого к этому  отношению обычая делового оборота;

     4) наличие сходных отношений и  регулирующего их гражданского  законодательства, которое могло  бы быть применено по аналогии;

    5) непротиворечие применения аналогии  закона существу подлежащих урегулированию  отношений.

    В сравнительно редких случаях может  сложиться такая ситуация, когда нет закона, регулирующего сходные отношения, т.е. нет закона, который мог бы быть применен по аналогии. В таких случаях права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости. Общие (или основные) начала гражданского законодательства сформулированы в ст. 1 ГК.

    В отличие от ранее действовавшего законодательства ГК передал применение аналогии закона и аналогии права из исключительной компетенции правоохранительных органов (судов) в ведение всех субъектов правоприменения.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     ЗАКЛЮЧЕНИЕ 

    Проанализировав все выше сказанное можно сделать следующий вывод:

все принципы, сформулированы учеными-юристами, и выступают в виде фундаментальных идей и идеалов, составляют часть научного и профессионального правосознания, юридической политики. Все принципы носят общеобязательный характер.

    Равенство участников гражданских правоотношений  выражается в их равной правоспособности и имеет ряд  различий в объеме и содержании принадлежащих им гражданских прав.

    Принцип неприкосновенности собственности  запрещает   добровольное присвоение  имущества, будь то реституция или принудительное изъятие и перераспределение в пользу новых владельцев. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд, так же как и его безвозмездное изъятие может быть произведено только по решению суда.

       Все договоры может быть заключены только по добровольному согласию, за исключением случаев предусмотренных законодательством.

       Граждане  могут  свободно использование своих  способностей и имущества для  предпринимательской и иной не запрещенной  законом экономической деятельности, а так же  каждому гарантируется  свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. 

         Ни государственные, ни муниципальные органы, ни частные лица не могут вмешиваться, ни  в экономическую деятельность граждан и юридических лиц, ни в частную жизнь граждан при отсутствии законного основания.

       Участникам гражданских правоотношений предоставляются широкие возможности защиты своих прав и интересов: они могут прибегнуть как к судебной защите, так и к самозащите, а также к применению некоторых других мер, оказывающих неблагоприятное имущественное воздействие на неисправных контрагентов.

      Задачи, поставленные в начале курсовой работы полностью раскрыты, с использованием научных методов: исторический, логический, сравнительно-правовой, императивный, и метод анализа и синтеза.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    СПИСОК  ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 

1. Нормативно-правовые акты.

 

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. [Текст]: офиц. Текст // Российская газета. 25.12.1993 № 237.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации [Текст]: официальный текст по состоянию на 2 апреля 2010 г. - М. : Издательство «Омега-Л».- 474 с.
3. Гражданский поцессуальный кодекс  Российской Федерации [Текст]: официальный текст по состоянию на 10 сентября 2011 г. – М.: Эксмо.- 224 с.

 

II. Научная и учебная литература

 

    1. Алексеев, С.С. Общая теория права: учебник - М.: Юридическая литература, 2007.- с. 53