Семейное право

При формальной свободе развода и формальном равенстве в возбуждении дела о разводе мужа и жены фактические возможности сторон далеко не равнозначны. В некоторых странах сохраняется и формальная дискриминация женщин в праве на развод - прежде всего в мусульманских странах. По общему правилу «развод означает прекращение брака, осуществляемое по воле одного или обоих супругов при их жизни». Вследствие этого в некоторых странах для получения развода действительно достаточно заявления об этом обоих или даже одного из супругов. Примером может служить Швеция, где лишь в случае одностороннего заявления развод производится не сразу, а после шестимесячного «периода размышления» (если у супругов от брака имеются несовершеннолетние дети). Но даже этот срок не применяется, если в течение двух лет супруги жили отдельно.

В большинстве же других стран основанием для развода является распад брака. При этом в отдельных странах «непоправимый распад брака» вообще является единственным основанием его расторжения (Англия, ФРГ, некоторые штаты США). Свидетельством распада брака может служить: длительное раздельное проживание супругов; серьезные разногласия между супругами; супружеская измена, после которой совместная жизнь для другой стороны «непереносима»; «жестокое поведение», включая жестокое обращение, злоупотребление алкоголем и уход из дома; оставление одним из супругов семьи на длительный срок.

Развод может также быть своеобразной санкцией за вину одного из супругов, доказательствами которой служат супружеская измена или осуждение за уголовное преступление. В США наряду с другими (душевная болезнь, длительное раздельное проживание и т.п.) безвиновным основанием расторжения брака признается «несовместимость характеров супругов». Положение о распаде семьи как основании для развода применяется и в Японии.

Таким образом, в развитых зарубежных странах четко проявляется тенденция отступления от традиционного принципа «вины» и концепции санкции в правовой регламентации расторжения брака и перехода к более прогрессивному и либеральному пониманию развода как факта непоправимо распавшегося брака.

Процедура развода в различных странах либо чрезмерно усложнена (обязательное участие адвокатов - в ФРГ, длительное проживание в штате по месту развода - в отдельных штатах США), либо, напротив, упрощена (например, в некоторых штатах Мексики супруги могут осуществлять бракоразводный процесс, посылая свои заявления по почте). Непосредственно решение о разводе принимают суды либо органы регистрации актов гражданского состояния.

Расторжение брака влечет комплекс важных правовых последствий не только для бывших супругов, но и для их детей. Последствия развода могут регламентироваться супругами в договоре. Один из практически наиболее важных вопросов связан с взаимным содержанием разведенных супругов. Другой вопрос -- раздел имущества. Имеются и проблемы личного характера, в частности о сохранении общего имени (фамилии) или возврата к добрачному имени.

На регламентацию отношений по взаимному алиментированию супругов после развода оказывает влияние общий отказ от взгляда на развод как наказание (кару) за вину, как на санкцию за брачное правонарушение. В настоящее время законодательство большинства стран устанавливает равную для мужчины и женщины обязанность оказывать друг другу материальную помощь. При этом учитывается (в том числе и в странах, не предусматривающих алиментирования бывших супругов) такие факторы, как: состояние здоровья, возраст, уровень жизни в течение брака, материальные нужды, нынешнее и будущее финансовое положение бывших супругов. Столкнувшись с проблемой обеспечить одному из бывших супругов материальную помощь, суды иногда учитывают и отсутствие у них работы, невозможность найти ее.

Обычно считают, что низкое число разводов свидетельствует о стабильности семьи. Однако нельзя не учитывать объективных причин подобной стабильности. Например, по данным статистики Японии на тысячу браков в год приходится всего полтора развода, это в два раза меньше, чем в Великобритании, и в четыре раза меньше, чем в США. Но причина стабильности вовсе не в том, что 40% браков в Японии заключается при посредстве брачных агентов и не зависит от превратностей любви. Главное тут в экономически зависимом положении женщин. Молодая японка, выходя замуж, по издавна сложившейся традиции, как правило, оставляет работу и всецело посвящает себя мужу и детям (традиция эта хотя и уходит в прошлое, но медленно). В случае развода женщине потом крайне трудно вновь устроиться на работу: срабатывает стереотип, что трудятся только молодые и незамужние девушки (которые, кстати, за равный труд получают зарплату в два раза меньшую, чем мужчины). Наверное, поэтому, согласно опросам, более половины японок сожалеют, что не родились мужчинами.

3. Правоотношения в зарубежном семейном праве
1. Супружеские правоотношения

Отношений между супругами носят личный и имущественный характер. При этом личным отношениям уделяется в законодательстве и судебной практике меньше внимания, чем имущественным. Законодательство большинства стран провозглашает принцип равноправия супругов в браке. Женщина вправе взять фамилию мужа или сохранить девичью фамилию.

В ФРГ каждый из супругов сам решает при заключении брака вопрос о своей фамилии: «супруги могут определять в качестве общей фамилию мужа или девичью фамилию жены», а «если они не пришли к согласию, общей фамилией является фамилия мужа». Привилегированная роль личного имени мужа традиционно наблюдается также в Англии, США, Франции и некоторых других странах.

Дальнейшая эмансипация женщин и даже формальное уравнение их в правах с мужчинами фактически не достигается и в других отношениях. Семейное право отказывается от традиций непререкаемой власти мужа в семье, в том числе в выборе места жительства семьи (домицилия).

Вместе с этими положениями на практике (Япония) «значительная часть отношений между мужем и женой регулируется обычаями и нормами морали. Гражданским кодексом же ограничивается вопросами общей фамилии супругов, их обязанности совместного проживания, сотрудничества и взаимной помощи, достижения совершеннолетия в результате заключения брака, права аннулирования договора между супругами и вопросами имущественных отношений между ними».

Особенности регламентации супружеских отношений в англосаксонских странах. Основное правовое последствие заключения брака в этих странах заключается в объединении личности мужа и жены, в создании ими некоего «консорциума».

На деле в силу традиций в «консорциуме» сохраняется фактическое главенство мужа. Из числа англосаксонских стран только Канада и лишь в одной из своих провинций (Онтарио) отменила правило об объединении в результате брака личности мужа и жены.

В Законе о реформе семейного права (1978 г.) говорится о равенстве супругов в общей форме, установлено, что «замужняя женщина обладает юридической личностью, независимой, отдельной и отличной от юридической личности ее мужа».

Наиболее детально регулируемые семейным правом имущественные правоотношения супругов касаются: режима их имущества, порядка управления им и предоставления содержания.

Существует три основных вида правового режима имущества супругов: общности, раздельности и смешанный режим (иногда называют режимом «отложенной общности»). Юридическим основанием применения того или иного режима может быть либо брачный договор, либо сам закон (легальный режим). Как брачный договор, так и закон может предусматривать любой из трех названных режимов имущества супругов.

Режим своего имущества регламентируют в брачных договорах обычно состоятельные супруги. В брачном договоре может быть определен статус как добрачного имущества мужа и жены, так и режим имущества, нажитого в браке, а также имущественные санкции в случае развода.

Легальный режим общности имущества супругов предусматривает законодательство Франции, Испании, некоторых штатов США, режим раздельности - законодательство Англии, некоторых штатов США, других стран. Смешанный режим (режим «отложенной общности») существует в ФРГ, России, Финляндии, Исландии, Швеции, Дании и Норвегии.

По общему правилу при режиме общности супруги имеют право общей совместной собственности на имущество, нажитое в браке. Однако и в этом случае имущество, полученное во время брака в дар или по наследству, остается в раздельной собственности.

Режим раздельности означает, что каждому из супругов принадлежит не только их добрачное имущество, но и имущество, нажитое в браке на собственные средства. Режим «отложенной общности» означает, что в период нахождения в браке супруги распоряжаются имуществом раздельно, а в случае развода их имущество становится общим и делится поровну.

Некоторые различия существуют и в порядке управления имуществом супругов. Общим имуществом нередко управляет муж. Однако, скажем, распоряжение недвижимостью осуществляют оба супруга. В некоторых случаях закон прямо предусматривает равные права супругов на управление имуществом.

Традиционный принцип взаимного материального содержания супругов выражается, прежде всего, в обязанности мужа содержать жену - независимо от степени ее нуждаемости, трудоспособности и наличия собственных источников средств существования. По мере пересмотра основных положений семейного права меняется и принцип содержания в сторону взаимности супружеского участия.

2. Правоотношения между родителями и детьми

Значительное внимание зарубежное семейное право уделяет отношениям между родителями и детьми. Эти отношения возникают как в браке (рождение и воспитание детей), так и после его расторжения (алиментирование). Происхождение ребенка, рожденного в браке, устанавливается путем регистрации новорожденного с указанием его отца и матери (по обоюдному заявлению супругов). Установление родителей детей, рожденных вне брака (незаконнорожденных), осуществляется их лигитимацией путем вступления родителей в брак после их рождения, а также на основании добровольного заявления отца либо в судебном порядке (Франция, ФРГ, некоторые штаты США). Отношения между родителями и детьми, аналогичные кровнородственным, возникают также между усыновителями и усыновляемыми.

По законодательству стран континентальной Европы с момента рождения ребенка родители приобретают власть над ним (Франция, ФРГ, Испания, Италия и др.). В силу данной власти родители вправе требовать от детей уважения, почитания и послушания, оказания посильных услуг, неотлучения из дома без разрешения. Кроме того, в необходимых случаях родители вправе обращаться к государственным органам, включая суд, за помощью в воспитании детей или их возвращении домой. Одновременно родительская власть сопряжена с обязанностями «кормить, содержать и воспитывать своих детей» (ФГК), а также быть их представителями.

В странах общего права, в частности в Англии и США, дети с момента рождения поступают «под охрану родителей». Данная охрана также предполагает комплекс прав и обязанностей родителей в отношении детей, в том числе право на услуги детей, право быть опекуном их имущества, давать согласие на их лечение, истребовать детей от удерживающих их лиц. Законодательство англо-американских стран обычно не перечисляет обязанностей родителей, кроме, пожалуй, обеспечения возможности детям посещать школу. Однако эта обязанность нередко не соблюдается: в Испании, Франции, Англии и других странах тысячи детей школьного возраста не заканчивают школу, будучи вынужденными много часов работать вместе с родителями или по личному найму на других хозяев.

Как и родительскую власть, охрану в равной мере осуществляют оба родителя, а в отношении внебрачных детей - их матери. Отцы обязаны лишь уплачивать алименты. Положение внебрачных детей до сих пор более тяжелое, чем законнорожденных. Даже в юридической литературе их оскорбительно называют «бастардами». Внебрачные дети ограничены в выборе домицилия (место жительства) (Англия), в праве свободного проживания в доме своего отца (Греция, Италия), в праве наследования. Многие западноевропейские страны не присоединились к Европейской конвенции по легальному статусу детей, рожденных вне брака (15 октября 1975 г.), согласно которой «внебрачный ребенок имеет те же права наследования после отца и матери, а также после родственников отца и родственников матери, что и законнорожденный ребенок».

Комплекс прав и обязанностей родителей и детей связан с их взаимным алиментированием. Обычно алименты на содержание детей уплачиваются родителями, живущими от них отдельно, до достижения детьми определенного возраста, чаще всего 18 лет. В свою очередь дети в необходимых случаях обязаны содержать родителей. Например, в соответствии с ФГК «дети обязаны доставлять содержание своим отцу и матери или другим восходящим родственникам, которые находятся в нужде».  

4. Семейное право мусульман

Общая характеристика семейного права мусульман

Рассмотрим, какую роль играет семья в исламе, что она из себя представляет, какие черты ей присущи, какими правилами она регулируется.

Мусульманское право окружено предрассудками, в Исламе разрешена полигамия, женщина носит одежду, полностью скрывающую наиболее привлекательные места ее тела, некоторые лимиты в ее поведении вызывают волну непонимания и даже осуждения со стороны немусульман, ведь все это так контрастирует с нравами и правилами нашей современной, повседневной жизни. Чтобы понять эти особенности мусульманского брачно - семейного права, надо заглянуть “за ширму” мусульманской семьи, и тогда можно увидеть, что она из себя представляет в действительности. Брак в Исламе рассматривается, как естественные узы между мужчиной и женщиной.