Шпаргалка по "Гражданское право"

3-судебный прецедент-решение  судебного или административного  органа, которое принимается за  образец. Степень обязательности  прецедента зависит от положения  в системе как от органа  его принимаемого, так и и от органа вынесшего. В РФ судебный прецедент не принят официально.

4-религиозные тексты

5-докториальные тексты (концепции  ученых)

6-общие принципы

7-нормативно-правовой акт.  Является основной формой источника  гражданского права в РФ.

а) конституция

б) федеральные конституционные  законы

в) кодексы

ГК РФ. 3 периода становления:

- до 1917 г. (свод законов  российской империи «досталинский период»)

-1917-нач. 90-х гг. (основной  гражданский закон СССР «советский  период»)

- с 90-х гг. и по наше  время (ГК РФ)

1995 г. I часть

1996 г. II часть

2002 г. III часть

2008 г. IV часть

ГК представляет собой  наиболее объемный, сложно структурированный  акт, состоящий из 4 частей, 7 разделов и подразделов, 77 глав, параграфов и  подпараграфов и статей (1551)

8-интерпретационный акт

9-правовой обычай. В рамках  ГК можно говорить об обычаях  делового оборота.

10-индивидуальный акт –  разнообразные договоры, уставы, другие  корпоративные документы. Спецификой  является то, что: а- они принимаются  не государственными органами, а  самими участниками гражданского  оборота; б- устанавливают правила,  обязательность которых ограничена  кругом соответствующих участников; в- данный акт выступает не  юридическими нормами, а юридическими  фактами.

Договор-наиболее распространенный индивидуальный акт.

11-обыкновение-обчаи, применение  которых не санкционированно  государством, но они обладают  юридической нормативностью.

 

6 вопрос) Аналогия закона, аналогия права.

ГК различает аналогию закона и аналогию права. К ним  прибегают, когда определенное отношение  прямо не урегулировано нормативными актами или договором. В начале стремятся  применить аналогию закона и лишь при невозможности достичь подобным образом результата, прибегают к  аналогии права.

Аналогия закона - в тех  случаях, когда входящие в предмет  ГП общественные отношения не урегулированны законодательством или соглашением сторон и отсутствует применяемый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения.

Аналогия права - при невозможности  использовать аналогию закона права  и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства.

Условия применения аналогии закона:

1. Имеет место общественное  отношения, которое по своим  признакам входит в предмет  ГП, т.е. является либо имущественно-стоимостным,  либо личным неимущественным.

2. Данное общественное  отношение не урегулированно нормой ГП, соглашением сторон или обычаем делового оборота. При этом правовое регулирование общественного отношения не предусмотренно не только буквальным текстом какого-либо гражданского закона, но и не охватывается его подлинным смыслом, т.е. нельзя урегулировать это общественное отношение путем расширительного толкования какой-либо нормы гражданского права.

3. Имеется норма права,  регулирующая сходное общественное  отношение.

Условия применения аналогии права:

1. Имеет место общественное  отношения, которое по своим  признакам входит в предмет  ГП, т.е. является либо имущественно-стоимостным,  либо личным неимущественным.

2. Данное общественное  отношение не урегулированно нормой ГП, соглашением сторон или обычаем делового оборота. При этом правовое регулирование общественного отношения не предусмотренно не только буквальным текстом какого-либо гражданского закона, но и не охватывается его подлинным смыслом, т.е. нельзя урегулировать это общественное отношение путем расширительного толкования какой-либо нормы гражданского права.

3. Отсутствует норма права,  регулирующая сходное общественное  отношение.

 

7 вопрос) Обычаи делового оборота.

Гражданский кодекс РФ Статья 5. Обычаи делового оборота

        1. Обычаем  делового оборота признается  сложившееся и широко применяемое  в какой-либо области предпринимательской  деятельности правило поведения,  не предусмотренное законодательством,  независимо от того, зафиксировано  ли оно в каком-либо документе. 

       2. Обычаи  делового оборота, противоречащие  обязательным для участников  соответствующего отношения положениям  законодательства или договору, не применяются.

       1. Коммент. статья придает обычаю в области предпринимательской деятельности значение источника права и именует его обычаем делового оборота. В законодательстве Российской Федерации используется и другой термин — торговый обычай (п.3 ст.28 Закона РФ от 7 июля 1993г. "О международном коммерческом арбитраже" — Ведомости РФ, 1993, No.32, ст.1240). В заключенных Российской Федерацией международных договорах говорится просто об обычае (ст.9 Венской конвенции о купле-продаже). Система обычаев делового оборота в Российской Федерации еще не сложилась (исключение — обычаи морских портов), однако по мере упрочения рыночных отношений обычаи в этой области должны получить развитие и применение.

       2. Для  определения обычая делового  оборота необходимо наличие названных  в ст.5 признаков: 

           а) сложившегося, т.е. устойчивого  и достаточно определенного в  своем содержании,

           б) широко применяемого,

           в) не предусмотренного законодательством  правила поведения, 

           г) в какой-либо области предпринимательства. 

       Названные  признаки, в особенности критерий  широкого применения, могут вызывать  при разрешении практических  вопросов неясности, которые в  случае спора должны разрешаться  судом. Понятие области предпринимательства  следует толковать расширительно:  это может быть и отрасль  экономики, и отдельная ее подотрасль; не исключены и межотраслевые обычаи делового оборота; возможны так называемые локальные обычаи делового оборота, действующие в крупных территориальных регионах, для которых характерно развитие и распространение предпринимательской деятельности определенного вида (текстильной, угледобывающей и т.д.).

       В п.4 Постановления Пленумов ВС РФ  и ВАС РФ No.6/8 в качестве примера  обычая названы "традиции исполнения  тех или иных обязательств". Однако сами по себе традиции  исполнения — еще не обычай; они становятся обычаем только  при наличии всех названных  в ст.5 признаков обычая.

       3. Обычай  делового оборота не обязательно  должен быть зафиксирован в  письменном документе, хотя нередко  они имеются и являются желательными, ибо это вносит определенность  в отношения сторон и исключает  возникновение коммерческих споров. Национальные торгово-промышленные  палаты (в Российской Федерации  действуют федеральная и региональные  торгово-промышленные палаты) изучают  существующие обычаи и публикуют  их для сведения заинтересованных  лиц. В РФ были опубликованы  обычаи морских портов и обычаи  в области внешней торговли.

       Согласно  ст.15 Закона РФ от 7 июля 1993г. "О  торгово-промышленных палатах в  Российской Федерации" (Ведомости  РФ, 1993, No.33, ст.1309) ТПП свидетельствует  торговые и портовые обычаи, принятые  в Российской Федерации, и,  следовательно, может давать заключения  по этому вопросу. Письменным  подтверждением обычая могут  быть условия публикуемых примерных  договоров, что допускается п.2 ст.427 ГК (см. коммент. к ней). В иных случаях сторона вправе доказывать существование обычая и, напротив, его отсутствие, используя любые допускаемые правом доказательства.

       4. В ряде  статей ГК имеются прямые отсылки  к обычаям делового оборота,  если отношения сторон не определены  нормами законодательства и условиями  связывающего стороны обязательства.  Наиболее часто такие отсылки  встречаются в гл.22 "Исполнение  обязательств" (ст.309, 311, 314, 315, 316), гл.30 "Купля-продажа" (ст.474, 478, 508, 510, 513), гл.45 "Банковский счет" (ст.848, 863, 867, 874), гл.51 "Комиссия" (ст.992, 998).

       Применение  обычаев предусматривается отдельными  нормами и других действующих  в Российской Федерации актов,  в частности ст.134, 135 КТМ, и может  вытекать из положений заключенных  Российской Федерацией международных  договоров. 

       Однако  поскольку обычай признается  ст.5 ГК источником права, его  применение следует считать возможным  и при отсутствии в соответствующих  правовых нормах прямой отсылки  к обычаю, если налицо пробел  в законодательстве и в условиях  заключенного сторонами договора.

       5. Положения  п.2 ст.5 ГК, которые не содержат  прямого указания о соотношении  обычая и диспозитивной нормы,  дополняются правилом п.5 ст.421 ГК, согласно которому обычаи делового  оборота применяются к условиям  договора, если они не определены  самими сторонами или диспозитивной  нормой (о понятии диапозитивный  нормы см. п.4 ст.421 ГК).

       6. Обычаи  делового оборота должны приниматься  во внимание также при толковании  условий договора (см. ст.431 ГК и  коммент. к ней).

       7. В ряде  статей ГК, относящихся к обязательственному  праву, говорится об обычно  предъявляемых требованиях, причем  этот термин в одних случаях  дополняет отсылку к обычаям  делового оборота (ст.309, 478, 992), а  в других используется как  самостоятельный термин (ст.484, 485, 721). В литературе эти два термина  иногда характеризуются как равнозначные (Комментарий части первой ГК  РФ для предпринимателей. М., 1995, с.37).

       Текст  и смысл ст.309 ГК, которая не  должна содержать правовую тавтологию  и как норма общей части  обязательственного права предопределяет  правовое значение названных  в ней двух терминов, дают основания  для вывода, что понятия "обычай  делового оборота" и "обычно  предъявляемые требования" не  являются тождественными.

       Обычай  — это дополнительный источник  права, что вытекает из ст.5 ГК. Обычно предъявляемые требования  такого общего статуса в ГК  не получили и, следовательно,  приравниваться к обычаю не  должны. Вопрос о применении и  содержании таких требований  должен решаться судом с учетом  широкого круга факторов, в том  числе хозяйственных возможностей  должника и кредитора. 

       На основе  обычно предъявляемых требований  могут складываться обычаи, однако  такое перерастание должно быть  признано практикой их применения  и получить свое подтверждение  в наличии признаков обычая, названных  в ст.5 ГК.

       8. В ряде  статей ГК говорится об обычных  правилах, которыми следует руководствоваться,  причем в различной редакции. В п.2 ст.474 ГК употреблен термин "обычно применяемые условия"  проверки качества товара, в п.2 ст.635 ГК — "обычная практика  эксплуатации" транспортных средств.  В п.2 ст.887 допускается форма подтверждения  приема вещей на хранение, которая  обычна для данного вида хранения.

       Исходя  из смысла и содержания названных  статей используемые термины  следует считать равнозначными  понятию "обычно предъявляемые  требования". В дальнейшем была  бы желательна унификация терминологии  ГК по данному вопросу.

8 вопрос) Понятие, элементы, структура, особенности гражданского правоотношения, основания возникновения

Гражданское правоотношение (ГП) – это юридическая связь  равных, имущественно и организационно обособленных субъектов имущественных  и личных неимущественных отношений, выражающаяся в наличии у них  субъективных прав и обязанностей, обеспеченных возможностью применения к их нарушителям государственно-принудительных мер имущественного характера. Правоотношения – это идеологические отношения, являющиеся особым видом социальных связей субъектов, возникающих и  существующих на основе правовых норм. Содержание этих связей составляют права  и обязанности сторон, которые  в теории права называют субъективными, т.е. показывающие принадлежность прав и обязанностей строго определенным субъектам правоотношений. 
Для полной характеристики любого правоотношения необходимо установить составляющие его элементы: а) юридические факты, т.е. основания его возникновения, изменения и прекращения; б) субъективный состав правоотношения – совокупность лиц, участвующих в данном правоотношении (не менее 2 субъектов: управомоченный и обязанный); в) содержание правоотношения (субъективные права и обязанности его субъектов) и структуру содержания правоотношения (способ взаимосвязи субъективных прав и обязанностей, составляющих содержание правоотношения); г) объект правоотношения – то, по поводу чего возникает и осуществляется деятельность субъектов. 
Структура содержания ГПО может быть простой или сложной. Элементарно простой выглядит структура содержания ПО, возникающая между заемщиком и заимодавцем, без права заимодавца на получение процентов (единственному праву требовать долга по истечению срока займа, корреспондирует единственная обязанность вернуть долг). Большинству ГПО присуща сложная структура содержания. Например, договор поставки: помимо главного права покупателя требовать передачи купленных товаров и его главной обязанности уплатить за товар и корреспондирующих им главных прав и обязанностей продавца, у сторон возникают другие множественные права и обязанности, связанные с исполнением и осуществлением главных прав и обязанностей (способы и формы расчетов, способы выборки и доставки товаров, приемка товара по качеству и количеству и т.п.). 
Гражданские правоотношения (ГПО) – один из видов правоотношений, возникающие в результате ГП регулирования И и личных НИ отношений. Особенности ГП определяют и особенности гражданских правоотношений: а) субъекты ГПО обособлены, самостоятельны и независимы друг от друга, т.е. соотносятся как равные; б) ГПО – это отношения между равноправными субъектами, в которых обязанность корреспондирует (обращается) к субъективному праву как к притязанию, а не как к велению (обязанный субъект находится в равном положении с управомоченным, т.е. в отношениях координации, а не субординации); в) самостоятельность участников ОО и диспозитивность их регулирования обуславливает то обстоятельство, что основными юридическими фактами порождающими ГПО являются сделки – акты свободного волеизъявления субъектов; г) юридическими гарантиями реализации ГПО применяются присущие только ГП меры защиты нарушенных прав и меры ответственности за неисполнение обязанностей, обладающие имущественным характером. 
В каждом ГПО различают 2 стороны – управомоченную и обязанную. Как на управомоченной, так и на обязанной стороне могут вступать одно или несколько лиц (субъектов). Основанием возникновения ГПО являются юридические факты (купля-продажа, аренда и т.д.). Состав участников может изменяться в порядке правопреемства (переход прав и обязанностей от правопредшественника к правопреемнику). Правопреемство может быть общее (правопреемник в результате 1 юридического акта занимает место правопредшественника во всех ПО) и частное (правопреемство в 1 или нескольких ПО).