Соотношение понятий «несостоятельность» и «банкротство»

-     объявление о добровольном банкротстве;

-     проведение ликвидационных мероприятий;

-     завершение добровольного банкротства.

Остановимся подробнее на каждом из этапов.

Первый этап – принятие решения о ликвидации должника. Решение принимается уполномоченным на это органом юридического лица либо собственником имущества должника – унитарного предприятия. Основания принятия соответствующего решения могут быть любыми, в том числе установленными ч. 2 п. 2 ст. 61 ГК РФ.

Второй этап – уведомление кредиторов о намерении провести добровольное банкротство. Естественно, уведомление невозможно без принятия соответствующего решения уполномоченным органом юридического лица. Уведомлены должны быть все кредиторы, в противном случае, появятся основания для привлечения определенных лиц к ответственности. В уведомлении юридическое лицо сообщает, что банкротство юридического лица неизбежно, и пытается убедить кредиторов в целесообразности не судебного, а добровольного банкротства. Закон о банкротстве не предусматривает указания в уведомлении каких-либо сроков, даваемых кредиторам на размышление, поэтому срок, конечно, может быть указан, но отсутствие ответа в указанный срок не должно расцениваться как согласие кредитора на проведение добровольной ликвидации.

Третий этап – получение должником согласия кредиторов, предусмотренный ранее Законом 1998 г., не имеет императивного закрепления в нормах Закона о банкротстве. Если предположить, что данный этап осуществления добровольного банкротства все же необходимо преодолеть, то представляется спорным право должника указать в уведомлении, что отсутствие ответа от кредитора признается согласием, так как только соглашение сторон обеспечивает молчанию правоустанавливающее значение, а не одностороннее заявление должника. Таким образом, письменный положительный ответ всегда необходим. Только при наличии таких ответов от каждого кредитора, возможен переход к следующему этапу добровольной ликвидации. Следует отметить, что согласие кредитора на добровольное банкротство, данное на этом этапе, оставляет за ним право впоследствии изменить свое мнение.

Следующий этап – публичное объявление должника об осуществлении добровольного банкротства. Объявление делает руководитель должника; обязательным условием является наличие признаков банкротства, установленных законом, т.е. определенного размера задолженности и срока неисполнения денежных обязательств.

На рассматриваемом этапе руководитель должника осуществляет публикацию объявления о банкротстве должника и его  добровольной ликвидации. Предусматривается  необходимость двух публикаций –  в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации» и в «Вестнике  ФСФО России». Обе публикации осуществляются за счет должника. В объявлении может  быть указан не менее чем 2-месячный срок для заявления кредиторами  своих требований; этот срок исчисляется  с момента публикации. Четкого  ответа на вопрос, с какого момента  должник считается банкротом, Закон о банкротстве не дает, но из его смысла, следует, что таким моментом необходимо считать дату публикации о банкротстве[6].

Следующий этап добровольного банкротства – проведение ликвидационных мероприятий в соответствии с требованиями ГК РФ и положений Закона о банкротстве.

Кредиторы добровольного банкрота имеют только одну, но очень действенную  возможность повлиять на проведение добровольной ликвидации. Эта возможность  состоит в том, что кредитор, чем-либо недовольный, имеет право прервать добровольную ликвидацию, переведя ее в судебное русло. Реализовано это  право может быть двумя способами. Первый состоит в том, что кредитор в любой момент в течение срока, названного в объявлении о добровольном банкротстве, может направить должнику возражение против добровольной ликвидации. Возражение кредитора может быть безмотивным, но обязательно должно быть письменным. Такое возражение может быть направлено независимо от данного ранее согласия кредитора  на проведение добровольной ликвидации (напомним, что согласие не обязывает  кредитора на будущее).

Возражение кредитора против добровольной ликвидации влечет возникновение комплекса  прав и обязанностей должника. Прежде всего, это обязанность руководителя подать в арбитражный суд заявление  о банкротстве должника.

В процессе осуществления добровольного  банкротства любой кредитор может  обратиться в арбитражный суд  с заявлением о банкротстве должника. Этим правом кредитор может воспользоваться  до завершения процедуры ликвидации, которая в соответствии с п. 8 ст. 63 ГК РФ считается завершенной с  момента внесения в государственный  реестр юридических лиц записи о  ликвидации юридического лица. Таким  образом, при добровольной ликвидации не возникает коллизии, неизбежной при судебном банкротстве. В силу п. 2 ст. 149 Закона о банкротстве, после  вынесения судом определения  о завершении конкурсного производства и до исключения юридического лица из государственного реестра может пройти не менее 5 дней.

Можно предположить, что от кредитора  зависит, будет ли ликвидация добровольной либо судебной. И в этом еще одно отличие современного правового  регулирования добровольного банкротства  от того, каким оно было раньше.

Необходимо отметить, что ранее  действовавший Закон 1998 г. устанавливал также специальные последствия завершения добровольной ликвидации. В ситуациях, когда должник нарушал какие-либо нормы ст. 181-183 Закона 1998 г., закрепляющих общие правила добровольного объявления о банкротстве должника, а также скрывал свое имущество либо незаконно передал его третьим лицам, устанавливалась субсидиарная ответственность определенных субъектов перед кредиторами.

Этими субъектами являлись: собственник  имущества должника – унитарного предприятия; любой из учредителей (участников) должника; руководитель должника.

Объем субсидиарной ответственности  – требования кредиторов, оставшиеся неудовлетворенными после завершения процедур добровольного банкротства. Таким образом, каждый кредитор, чьи  требования удовлетворены не в полном объеме, мог предъявить их любому из указанных лиц – обязанность (и ответственность) рассматривается  как солидарная. Требования кредиторов предъявлялись в порядке общей  подсудности. Допускалось и возбуждение  конкурсного процесса в отношении  кого-то из обязанных лиц, не исполнивших  предъявленное требование (если, конечно, соблюдались правила о признаках  банкротства).

Нарушения норм ст. 181-183 ранее действовавшего Закона 1998 г., а особенно сокрытие имущества, естественно могло обнаруживаться не сразу. В целях защиты кредиторов был установлен удлиненный срок исковой  давности – 10 лет с момента ликвидации должника[5].

Следовательно, можно предположить, что добровольная ликвидация представляет собой достаточно привлекательную  процедуру для ликвидации добросовестного  должника, которому доверяют кредиторы. Тем не менее, применение этой процедуры в настоящее время затруднено вследствие отсутствия прямого закрепления в Законе о банкротстве оснований, условий и порядка добровольного объявления о банкротстве должника и его ликвидации, а также наличия некоторых неточностей в Законе о банкротстве, на которые указывалось выше.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список использованных источников

 

1 Федеральный закон «О  несостоятельности (банкротстве)»  от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ (с  изм., внесенными Федеральными законами  от 18.12.2006 N 231-ФЗ, от 26.04.2007 N 63-ФЗ) // Российская  газета. - 2007. - 2 апр. - С.17

2 Бланк И.А. Основы финансового менеджмента. Т.2.– К.: Ника–Центр, 2009.– 512 с.

3 Гусева Т.А. Предпринимательское право: Учебник. - М.: Издательство экзамен, 2006. - 543с.

4 Гущин В.В.; Дмитриев Ю.А. Российское предпринимательское право: Учебник. - М.: Изд-во Эксмо, 2005. - 736 с.

5 Карелина С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства): учебно-практическое пособие.- Волтерс Клувер, 2006г. – 360с.

6 Телюкина М. В. Комментарий к Федеральному Закону "О несостоятельности (банкротстве)"/ Отв. ред. проф. А. Ю. Кобалкин. – М.: Издательство БЕК, 2008. – 510 с

7 Терещенко О. В., Гладков И. В. Банкротство в современной России: сущность и состояние законодательства // Аваль – 2001 – № 2 – с.76-78.