Траст и договор доверия

Существуют и иные классификации трастов, в зависимости  от того или иного критерия  выбора. Трасты можно разделить на отзывные (отменяемые) и безотзывные (неотменяемые). При учреждении отзывного траста учредитель имеет возможность по истечении срока либо при наступлении определенных обязательств, указанных в договоре, возвратить имущество в свою собственность. Отзывной траст имеет ряд преимуществ для учредителя. Среди них — возможность жестко контролировать деятельность доверительного управляющего, использовать имущество по собственному усмотрению в случае прекращения договора. При этом часто теряется возможность защиты имущества, переданного в траст от обращения взыскания со стороны третьих лиц или государственных органов, по обязательствам учредителя, ограничивается защита имущества траста от принудительного наследования, использования траста в целях минимизации налоговых обязательства по налогам на имущество, на доходы и на переход права собственности. Безотзывной траст предполагает невозможность для учредителя траста получить обратно в свою собственность имущество, переданное в траст.

Существует и обратная сторона медали: в безотзывных трастах контроль над активами утрачивается. Может оказаться, что они используются вовсе не так, как предполагал учредитель. Даже если не рассматривать возможности недобросовестных действий со стороны доверительного собственника, последствия неправильно составленного трастового соглашения могут быть не из приятных. Одним из возможных компромиссных решений, которые предлагают трастовые компании, является назначение в дополнение к попечителю еще и защитника траста, действующего по инструкциям учредителя и обладающего правом вето на любые действия попечителя или учредителя. Вместе с тем и само право вето обычно ограничивается конкретными случаями, иначе траст может полностью лишиться стабильности и управляемости. Например, защитник может воспользоваться правом вето в случае, если он уверен, что учредитель действует по принуждению. Таким правом может воспользоваться и сам управляющий траста, если это предусмотрено в трастовом соглашении.

В зависимости от объема прав, предоставляемых доверительному управляющему, трасты разделяются на фиксированные и дискреционные. При договоре фиксированного траста доверительный управляющий должен руководствоваться указаниями учредителя или попечителя в своей деятельности в отношении операций, совершаемых с имуществом, переданным в траст. Дискреционный траст — это траст, в котором доверительный собственник имеет право по своему усмотрению определять, какую долю имущества, переданного в траст, должен получить каждый из бенефициаров траста. Более того, он даже может иметь право на определение самого списка бенефициаров (обычно в рамках заданного учредителем класса — благотворительные организации, фонды защиты и т. п.). Конечно, предполагается, что в договоре траста учредитель дает доверительному собственнику указания, кого именно он хотел бы облагодетельствовать, но точный список учредитель предоставлять не обязан.

Сейчас появилась тенденция предоставлять попечителям широкие полномочия в осуществлении инвестиций и распределении доходов, а за учредителем закрепляется лишь общее руководство.

Никаких трастовых отношений  в законодательстве РФ на данный момент не предусмотрено. Доля государственной собственности остается еще очень существенной в России, и представление доверительному управляющему права собственности на передаваемое имущество повлекло бы за собой неправомерное перераспределение государственной собственности. Трастовые операции в банках лишены правового наполнения в виду того, что указанны выше акт президента утратил силу.

Глава II. Договор доверительного управления имуществом

2.1. Правовая основа доверительного управления

Доверительное управление имуществом - новый институт российского гражданского права. Его появление было обусловлено развитием рыночных отношений.

Большую роль в формировании института доверительного управления сыграла англо-американская конструкция  траста. Попытка внедрения этого  института в российское гражданское право не имела успеха. Однако сама идея управления на свой риск чужим имуществом была разработана в части второй ГК РФ в виде доверительного управления имуществом. Доверительное управление имуществом - это универсальный институт, который рассчитан на применение, как в коммерческой, так и в некоммерческой сфере. Применение данного института призвано обеспечивать стабильность гражданских отношений, т.к. доверительное управление ориентировано не просто на сиюминутную выгоду, а на установление длительных отношений по извлечению доходов из имущества. В Гражданском кодексе РФ нормы, посвященные доверительному управлению имуществом, содержатся в главе 53.

Хотя нельзя однозначно заявить, что до принятия части  2 гражданского кодекса РФ, институт был незнаком законодателю, так как  некоторые правовые нормы  содержали в себе фрагменты, относящиеся к доверительному управлению имуществом. Такие нормы содержались в  гражданском кодексе РСФСР 1964 г.  В частности статья 19 ГК РСФСР выделяет такое понятие, как опека имущества: «Над имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим, на основании решения суда устанавливается опека».  То есть опекун фактически управлял имуществом безвестно отсутствующего лица, выделяя из этого имущества содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий по закону должен был содержать, погашал задолженности по другим обязательствам безвестно отсутствующего и совершал иные фактические и юридические действия с его имуществом. Статьи 544 и 545 того же кодекса предусматривают возможность назначения исполнителя завещания, который совершает все действия по управлению наследственной массой в процессе исполнения завещания. Также российскому праву был известен такой институт как «траст» или по-другому «доверительная собственность», зафиксированный в Указе Президента РФ от 24.12.1993 г. №2296 «О доверительной собственности(трасте)». Правоведы заявляют, что данный институт отсутствует в континентальной правовой системе, так как основывается на традициях английского права.  Следует сразу отметить, что доверительная собственность имеет мало общего с доверительным управлением имуществом, прежде всего потому, что при учреждении доверительной собственности реальный собственник утрачивает право собственности, которое возникает у доверительного собственника. В любом случае доверительная собственность не получила значительного применения и развития в РФ.

Настоящий ГК РФ использует понятие не «доверительной собственности», а доверительного управления чужим  имуществом. Такое управление не влечет перехода права собственности на имущество от собственника к доверительному управляющему, не расщепляет это право и в принципе не меняет прав собственника на имущество.

2.2. Понятие и содержание договора доверительного управления имуществом

Договор доверительного управления имуществом - это «гражданско-правовой договор, в соответствии с которым одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя)»⁶.

Для отношений по доверительному управлению характерны три стороны - учредитель, доверительный управляющий  и выгодоприобретатель. Две из этих сторон (учредитель и выгодоприобретатель) могут совпадать и чаще всего в наших условиях совпадают, но три функции, выполняемые договором, во всех случаях сохраняются. Управляющий никогда не может совпадать ни с учредителем, ни с выгодоприобретателем - их функции несовместимы.

Когда собственник сам использует свое имущество, ему принадлежат и поступления, полученные в результате использования этого имущества. Однако и бремя его содержания полностью ложится на собственника. Институт же доверительного управления имуществом позволяет собственнику или назначенному им лицу извлекать выгоду из имущества, не неся бремени содержания этого имущества. Все заботы по его содержанию и использованию возлагаются на другое лицо – доверительного управляющего.

Согласно ст. 1012 Гражданского кодекса РФ передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. «Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя»⁷.

 Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом.

Объектом доверительного управления могут быть предприятия  и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся  к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. Имущество, преданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества  учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. «Норма ГК РФ, запрещающая передачу в доверительное управление денег как самостоятельного объекта, за исключение случаев, предусмотренных законом, не может толковаться таким образом, что опровержение (отмена) данного ее запрета может быть осуществлено каким-либо иным федеральным законом просто путем установления противоположного правила, хотя ГК РФ (п.2 ст. 1013) допускает возможность определения случаев доверительного управления деньгами в качестве самостоятельного объекта и их регламентации исключительно федеральным законом».⁸

Учредителем доверительного управления является собственник имущества, а в случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного, на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик) или по иным основаниям, предусмотренным законом, то права учредителя управления, принадлежат соответственно органу опеки и попечительства, исполнителю завещания (душеприказчику) или иному лицу, указанному в законе.

Доверительным управляющим  может быть индивидуальный предприниматель  или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения. Имущество не может быть передано в доверительное управление государственному органу или органу местного самоуправления. Запрет на участие государственных или муниципальных предприятий в качестве доверительных управляющих (п.1 ст. 1015 ГК РФ) связан с возможной ответственностью управляющего по обязательствам, принадлежащим ему имущество (ст. 1012 ГК РФ), а ограниченный характер прав этих юридических лиц на закрепленное за ним имущество, исключает такую возможность (п. 2 ст. 295 ГК РФ). Очевидна причина, по которой доверительными управляющими не могут быть некоммерческие организации и граждане, не являющиеся предпринимателями, - деятельность управляющего предполагает постоянное осуществление предпринимательской деятельности по совершению юридических действий и заключению сделок, а указанные лица такой возможности лишены.

Доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору.

«Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д.У.»⁹.При отсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестве он обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

Для некоторых случаев  закон предусматривает учреждение доверительного управления имуществом не по свободному волеизъявлению его собственника, а по предписанию органа, наделенного властными полномочиями (суда, органа опеки и попечительства и т.п.). Такой орган не только реально «учреждает» доверительное управление, но и заключает соответствующий договор. В соответствии со ст. 1026 Гражданского кодекса РФ доверительное управление имуществом может возникнуть не только на основании договора, но и в силу прямого указания закона, к таким случаям относит доверительное управление имуществом  подопечного (ст. 38 ГК РФ); на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания; или по иным основаниям. Причем перечень таких оснований не является исчерпывающим и может быть дополнен как самим ГК РФ так и законом. В частности, к ним можно отнести доверительное управление имуществом безвестно отсутствующего (ст. 42.43 ГК РФ), а также лица, над которыми назначено попечительство в форме патронажа (ст. 41 ГК РФ).В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 1026 ГК РФ в этих случаях такому лицу, заключившему договор, принадлежат и права учредителя управления. Однако обращение к тексту главы 53 ГК РФ приводит к выводу, что такие права (по крайней мере, большинство из них) могут принадлежать только собственнику имущества (например, ст. 1018, п. 2 ст. 1022, п. 3 ст. 1024 ГК РФ и т.д.). Властный орган, издавший акт об учреждении управления, никогда не может быть и выгодоприобретателем.

Согласно ст. 1023 ГК РФ доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества.

Основанием ответственности  доверительного управляющего является состав гражданского правонарушения, включающий в себя противоправное поведение  доверительного управляющего, наличие  убытков, причинной связи. Если доверительный  управляющий не является индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией, должна также устанавливаться его вина в причинении убытков.

Доверительный управляющий  должен иметь определенный имущественный  фонд для того, чтобы была возможность  отвечать по всем своим обязательством. Минимальный размер такого фонда должен устанавливаться гражданским законодательством. Представляется, что данный фонд не должен быть менее 100МРОТ.

Ответственность учредителя управления, связанная с доверительным  управлением его имуществом является субсидиарной, что обусловлено доверительным характером этого договора. Учредитель управления, избравший конкретное лицо в качестве доверительного управляющего, должен отвечать за его выбор перед третьими лицами. Статус «управляющего» является в какой-то мере двойственным. Он не является собственником, но осуществляет правомочия собственника, притом от своего собственного имени. Права на переданное ему имущество он защищает с помощью вещных исков (ст. 305 ГК РФ), тех же, что и собственник. Но, как отмечалось ранее, действуя от своего имени, он должен сообщить контрагентам, что выступает в качестве управляющего, иначе он обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

Права и обязанности доверительного управляющего по договору определяются в соответствии со ст. 1020 ГК РФ. Он осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет только в случаях, предусмотренных договором доверительного управления имуществом. Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества. Доверительный управляющий представляет учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором.