Возникновение (создание) юридического лица

В рамках второй концепции, в которой принято считать  субстратом юридического лица некоего  реального человека или коллектива людей действуют следующие концепции: «Теория директора» - исходит из того, что именно директор уполномочен действовать от имени организации в сфере гражданского оборота, поэтому он и является основным носителем юридической личности; «Теория трудового коллектива» - именно трудовой коллектив создает товары и услуги, обеспечивая тем самым деятельность юридического лица и поэтому он его является субстратом; «Теория создателей» - владельцы, или учредители являются носителем свойств юридического лица, поскольку они наделили организацию имуществом, вправе решать основные вопросы, связанные с его деятельностью и т.д. Существует также «теория персонифицированного (целевого) имущества»и «теория государства», но единого мнения, которого бы придерживались большинство ученых нет, поэтому имеет смысл принять к сведению каждую теорию.

 

 

1.2 ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО В СООТВЕТСТВИИ С ГРАЖДАНСКИМ КОДЕКСОМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

«Юридическим  лицом признается организация, которая  имеет в собственности, хозяйственном  ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может своего имени приобретать  и осуществлять имущественные и  неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету»¹³

Общая характеристика:

Первый признак юридического лица – имущественная обособленность – находится в определении данном в Гражданском кодексе РФ в самом начале. В качестве юридических форм такого обособления называется право собственности, право хозяйственного ведения и право оперативного управлении. Однако некоторые юридические лица, например посредническая или брокерская контора ит.п., могут не иметь имущества на одном из указанных вещных прав. Все их имущество может состоять в средствах на счетах в банках, а необходимое помещение и инвертарь они арендуют. В еще большей степени такая имущественная база может быть присуща юридическим лицам – некоммерческим общественным организациям. Вещные права не должны рассматриваться как безусловно необходимые и исключительные юридические формы имущественного обособления юридического лица. Это обособление может быть обеспеченно посредством других правовых форм.

Второй признак – способность  отвечать своим имуществом по своим  обязательствам – также выражен  в п.1 ст.48 Гражданского кодекса РФ «… и отвечает по своим обязательствам этим имущество …».

Надо заметить что до принятия Гражданского кодекса РФ предприятия существовали на основании Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности», в котором для наиболее распространенной организационно-правовой формы – товарищества с ограниченной ответственностью – не был предусмотрен данный принцип, и имущество товарищества принадлежало не самому товариществу, а учредителям в соответствии с их долями.

Из общего правила о  том, что взыскания по требованиям  могут быть обращены лишь на обособленное имущество данного юридического лица в Гражданском кодексе РФ предусмотрены некоторые исключения. В п.5 ст.115 Гражданского кодекса РФ по обязательствам федерального предприятия при недостаточности его имущества дополнительную (субсидиарную) ответственность несет Российская Федерация; в силу п.4 ст.107 Гражданского кодекса РФ члены производственного кооператива, а в силу п.4 ст.116 при определенных условиях и члены потребительского кооператива несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам соответствующего кооператива. Кроме того для участников полного товарищества на основании п.1 ст.75 Гражданского кодекса РФ и для участников общества с дополнительной ответственностью на основании п.1 ст.95 Гражданского кодекса РФ предусмотрена солидарная ответственность.

Третий признак юридического лица – правосубъектность – также прямо закреплен в тексте п.1 ст.48 Гражданского кодекса РФ: «… (юридическое лицо) может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».

В данном определении перечислены  все предпосылки для окончательного внешнего выражения самостоятельности  и гражданской правосубъектности юридического лица.

Необязательный признак  – организационное единство –  не закреплен в Гражданский кодекс РФ прямо для всех юридических  лиц, однако для каждой отдельной  организационно-правовой формы предусмотрены  обязательные требования к организационной  основе организации. Данный перечень не является исчерпывающим и как правило более подробно описывается в специальных законах, как например Закон «об акционерных обществах».

Еще один необязательный признак  – использование юридическим  лицом собственного наименования –  закреплено в п.4 ст.54 Гражданского кодекса  РФ:

«Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь  фирменное наименование.

Юридическое лицо, фирменное  наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет  исключительное право его использования. 

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное  наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование  и возместить причиненные убытки.

Порядок регистрации и  использования фирменных наименований определяется законом и иными  правовыми актами в соответствии с настоящим Кодексом».

Данная статья является скорее декларативной, так как отсутствие технической базы у регистрирующих органов не обеспечивают в настоящее  момент возможность проверить использование  фирменного наименования каким-либо другим юридическим лицом при регистрации  коммерческой организации.

Предусмотренные Гражданским  кодексом РФ деления некоммерческих организаций практически соответствуют  общепринятым международным делениям на общественные, религиозные и государственные  организации. Исключением является только потребительские кооперативы.

Коммерческие же организации  в Гражданском кодексе РФ делятся  более сложно и значительно отличаются от «классического деления». Так «классические» компании и корпорации включены в  общий раздел «Акционерные общества», а в ст.97 Гражданского кодекса  РФ дается указание на разделение акционерных  обществ на закрытые (компании по классической»  схеме) и открытые (корпорации) акционерные  общества. А более простая форма  коммерческой организации – фирма  – представлена в Гражданском  кодексе РФ в виде следующих организационно-правовых форм:

- производственный кооператив;

- полное товарищество;

- товарищество на вере;

- общество с ограниченной  ответственностью;

- общество с дополнительной  ответственностью.

Законодатели, видимо в таком расширении форм намерены были увековечить исторические корни Российских коммерческих структур и показать отсутствие влияния западной культуры на законодательную базу России. Но практика показывает, что подавляющееся большинство коммерческих организаций создается в «классических» формах – общество с ограниченной ответственностью (фирма) и открытое (корпорация) акционерные общества.

Настоящий Гражданский кодекс РФ предусматривает лишь одну форму  создания юридического лица на основании  общего положения – это отделения общественных объединений, которые могут действовать на основании устава того общественного объединения, в структуру которого они входят.¹⁴

 
1.3 ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

Статья 51. ГК РФ. «Государственная регистрация юридических лиц»¹⁵

1. Юридическое лицо подлежит  государственной регистрации в  уполномоченном государственном  органе в порядке, определяемом  законом о государственной регистрации  юридических лиц. Данные государственной  регистрации включаются в единый  государственный реестр юридических  лиц, открытый для всеобщего  ознакомления..

Отказ в государственной  регистрации юридического лица допускается  только в случаях, установленных  законом.

Отказ в государственной  регистрации юридического лица, а  также уклонения от такой регистрации  могут быть обжалованы в суд.

2. Юридическое лицо считается  созданным со дня внесения  соответствующей записи в единый  государственный реестр юридических  лиц.

Статья 52. ГК РФ. «Учредительные документы юридического лица»

1. Юридическое лицо действует  на основании устава, либо учредительного  договора и устава, либо только  учредительного договора. В случаях,  предусмотренных законом, юридическое  лицо, не являющееся коммерческой  организацией, может действовать  на основании общего положения  об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное  в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного  этим учредителем.

2. В учредительных документах  юридического лица должны определяться  наименование юридического лица, место его нахождения, порядок  управления деятельностью юридического  лица, а также содержаться другие  сведения, предусмотренные законом  для юридических лиц соответствующего  вида. В учредительных документах  некоммерческих организаций и  унитарных предприятий, а в  предусмотренных законом случаях  и других коммерческих организаций  должны быть определены предмет  и цели деятельности юридического  лица. Предмет и определенные  цели деятельности коммерческой  организации могут быть предусмотрены  учредительными документами и  в случаях, когда по закону  это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое  лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия  передачи ему своего имущества и  участия в его деятельности. Договором  определяются также условия и  порядок распределения между  участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

3. Изменения учредительных  документов приобретают силу  для третьих лиц с момента  их государственной регистрации,  а в случаях, установленных  законом, - с момента уведомления  органа, осуществляющего государственную  регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и  их учредители (участники) не вправе  ссылаться на отсутствие регистрации  таких изменений в отношениях  с третьими лицами, действовавшими  с учетом этих изменений.

 

2.ПОДГОТОВКА К РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

2.1 Выбор организационно-правовой формы

Любое предприятие как  юридическое лицо в соответствии с Гражданским кодексом РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиями  правами. Весьма существенные различия, как будет показано ниже, заключаются  в правах учредителей (участников, акционеров) юридического лица и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы предприятия.

Юридические лица могут создаваться  только в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных законом. Гражданским  кодексом РФ установлен закрытый перечень следующих организационно-правовых форм коммерческих организаций, подлежащих государственной регистрации при  возникновении или изменении  их правового статуса:

· хозяйственные товарищества (ст. 66-68), подразделяющиеся на полные товарищества (ст. 69-81) и товарищества на вере (коммандитные товарищества) (ст. 82-86);

· хозяйственные общества, подразделяющиеся на общества с ограниченной ответственностью (ООО) (ст. 87-94), общества с дополнительной ответственностью (ст. 95), открытые и закрытые акционерные  общества (ст. 96-104);

· производственные кооперативы (ст. 107-112);

· государственные и муниципальные  унитарные предприятия (ст. 113), подразделяющиеся на унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (федеральные  казенные предприятия) (ст. 115), и унитарные  предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (ст. 114).

Что касается некоммерческих организаций, то они согласно ГК РФ могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных как самим  ГК, так и другими законами. В  открытый перечень некоммерческих организаций  входят:

· потребительский кооператив (ст. 116);

· общественные и религиозные  организации (объединения) (ст. 117);

· фонды (ст. 118 и 119);

· учреждения, финансируемые  собственником (ст. 120);