Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

реферат по дисциплине:

 

корпоративное право

 

 

 

«Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки»

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Москва 2010

 

 

Содержание:

Введение.

1. Понятие сделки, в совершении которой обществом имеется заинтересованность.
2. Порядок одобрения сделки, в совершении которой обществом имеется заинтересованность.
3. Признание сделок, в совершении которых обществом имеется заинтересованность, недействительными.

Заключение.

Библиография.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Регулирование сделок, в  совершении которых обществом имеется заинтересованность, направлено, прежде всего, на  предотвращение возможных злоупотреблений со стороны органов управления акционерного общества, а также на предотвращение наступления неблагоприятных последствий для акционерного общества и обеспечение защиты интересов акционеров общества и добросовестных кредиторов.

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»¹ (далее - Закон об АО) предусматривает меры контроля за совершением определенных категорий сделок, в том числе и сделок, в совершении которых могут быть заинтересованы лица, участвующие в управлении обществом или иным образом имеющие возможность оказывать влияние на принимаемые им решения.

 

1. Понятие сделки, в  совершении которой обществом  имеется заинтересованность.

Ученые отмечают, что  при определении сделки с заинтересованностью  следует использовать критерии, с  помощью которых можно решить имеется ли заинтересованность в  совершении той или иной сделки. В. В. Лаптев отметил,  что «в широком смысле слова заинтересованность имеется в совершении каждой сделки»² В нашем случае под сделкой с заинтересованностью следует понимать такую сделку, в совершении которой имеется однонаправленный интерес, преследующий цель получить максимальную выгоду лишь для одной стороны сделки, либо получить незначительную выгоду акционерному обществу по сравнению с тем, что оно могло бы получить при сравнимых условиях³.

При характеристике в  законе сделок, в совершении которых  имеется заинтересованность, используются следующие критерии: во-первых, устанавливается круг субъектов, которые потенциально способны определять условия сделки и осуществлять выбор контрагентов, исходя из собственных интересов, возможно без учета интересов общества либо вопреки им, т. е. установаются основания заинтересованности этих субъектов; во-вторых, определяется наличие обстоятельств, при которых такая возможность становится реальной. Согласно п. 1 ст. 81 Закона об АО субъектами, которые могут быть заинтересованы в совершении сделки, являются:

- член совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- лицо, осуществляющее  функции единоличного исполнительного  органа общества, в том числе  управляющей организации или  управляющего;

- член коллегиального  исполнительного органа общества (правления);

- акционер общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами⁴  20 и более процентов голосующих акций общества;

- лицо, имеющее право  давать обязательные для общества  указания.

О.В. Гутников отмечает: «Критерии заинтересованности указанных лиц определяются посредством установления наличия указанной в законе связи этих лиц либо близких к ним лиц с самой сделкой или с другой стороной в сделке»⁵. Такая позиция представляется не совсем полной, поскольку кроме связи должен быть установлен и факт контроля заинтересованными лицами над деятельностью общества, ведением его дел.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные  и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

- в иных случаях, определенных уставом общества.

Указанные параметры носят формальный характер, а определенный субъект признается заинтересованным даже в тех случаях, когда ни общество, ни сам этот субъект не знали о наличии признаков заинтересованности (например, о том, что родственник обладает крупным пакетом акций АО - контрагента по сделке)⁶. Исходя из практики ВАС РФ необходимо также определять заинтересованность на момент ее совершения⁷.

Российский Закон об АО не содержит исчерпывающий перечень лиц, которые могут быть заинтересованы в совершении обществом сделки, так как уставом общества могут быть определены иные случаи отнесения лиц к категории заинтересованных (абз. 6 ч. 1 ст. 81 Закона об АО). На практике, например, возможно указание в уставе акционерного общества на признание заинтересованными лицами работников структурных функциональных подразделений, которые могут инициировать принятие тех или иных решений⁸.

 

 

 

2. Порядок одобрения  сделки, в отношении которой имеется заинтересованность.

Лица, указанные в п. 1 ст. 81 ФЗ об АО, обязаны довести до сведения совета директоров (наблюдательного  совета), ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества следующую информацию: 1) о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев); 2) о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности; 3) об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, заключается в особом порядке. ФЗ об АО по-разному определяет порядок  одобрения данных сделок советом  директоров в зависимости от количества акционеров - владельцев голосующих акций.

В акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении  сделки принимается советом директоров большинством голосов членов совета, не заинтересованных в ее совершении. Как отмечает Алиева К. М.⁹, большинство голосов в данном случае определяется от числа незаинтересованных в сделке директоров. Если количество незаинтересованных директоров меньше определенного уставом общества кворума для проведения заседаний совета, то решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционерного общества.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрение сделки, в совершении которой имеется  заинтересованность, принимается советом директоров общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. Большинство голосов определяется от числа директоров, которые одновременно являются независимыми и незаинтересованными. Если все члены совета директоров признаются заинтересованными и (или) не являются независимыми, то решение об одобрении сделки принимается общим собранием акционеров общества.

Представляется, что указание ст. 83 ФЗ об АО на необходимость одобрения  соответствующей сделки большинством голосов исключает возможность принятия данного решения одним членом совета директоров. В последнем случае вопрос об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должен быть передан на рассмотрение общего собрания. Однако вынесение вопроса об одобрении сделки на рассмотрение общего собрания осуществляется по предложению совета директоров. Рекомендуется на практике закрепить данную функцию за исполнительным органом акционерного общества¹⁰

До принятия решения  об одобрении сделки совет директоров должен рассмотреть вопрос о стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества. Так, согласно п. 7 ст. 83 ФЗ об АО для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества по правилам ст. 77 ФЗ об АО, исходя из их рыночной стоимости.

Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки. Однако на практике может оказаться так, что все члены совета директоров окажутся заинтересованными в одной или нескольких сделках. Общее собрание не сможет разрешить данный вопрос, т. к. согласно п. 3 ст. 49 ФЗ об АО оно не вправе принимать к своему рассмотрению вопросы, не отнесенные к его компетенции. Таким образом, на практике возможна ситуация, когда не представляется возможным принять решение об одобрении сделки¹¹.

Статья 83 ФЗ об АО предусматривает  несколько случаев (в зависимости от предмета сделки и его стоимости), когда решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров:

1) если предметом сделки или  нескольких взаимосвязанных сделок  является имущество, стоимость которого, по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества, составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества, по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением перечисленных ниже сделок;

2) если сделка или несколько  взаимосвязанных сделок являются  размещением посредством подписки  или реализацией акций, составляющих  более 2 процентов обыкновенных  акций, ранее размещенных обществом,  и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

3) если сделка или несколько  взаимосвязанных сделок являются  размещением посредством подписки  эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых  в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

Решение об одобрении соответствующей сделки принимается большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров-владельцев голосующих акций, т.е. число голосов определяется не от присутствующих на собрании акционеров - владельцев голосующих акций.

Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

Решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требуется, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров. Закон в п. 2 ст. 81 также устанавливает обстоятельства,  при наличии которых, нормы о сделках с конфликтом интересов не применяются.

 

 

 

 

1. Признание сделок, в совершении которых обществом имеется заинтересованность, недействительными.

На практике нет единообразия в применении положений ФЗ об АО о возможности признания указанных  сделок недействительными. Так, в ряде случаев судебные органы реализацию права акционера (участника) на признание указанной сделки недействительной ставят в зависимость от наличия нарушения оспариваемой сделкой прав или охраняемых законом интересов данного лица и целью предъявления иска считают восстановление этих прав и интересов. В других случаях суды для признания сделки недействительной исходят только из факта несоблюдения порядка заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.¹² Исходя из буквального толкования, законодатель не связывает право акционера на признание сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной с возможностью его предъявления в зависимости от нарушения его прав и законных интересов.

Таким образом, для признания  сделки, в совершении которой имеется  заинтересованность, недействительной (как и для крупной сделки) достаточно формального несоблюдения порядка ее заключения, т.е. даже незначительное нарушение порядка заключения подобной сделки может привести к возможности признания ее недействительной¹³.