Заключение и расторжение трансграничных браков

Содержание:

Введение

В наш динамичный век, когда границы между государствами  уже не являются такими непреодолимыми, как раньше, и контакты между людьми могут развиваться независимо от гражданства и места жительства, все чаще заключаются браки с иностранцами и создаются семьи, члены которых имеют различное гражданство или живут не в своем отечестве. Условия заключения таких браков, личные и имущественные отношения между супругами, подписание брачных договоров, установление и оспаривание отцовства, расторжение брака, раздел имущества супругов и определение судьбы общих детей, взыскание алиментов на ребенка за границей, усыновление детей иностранцами и переезд их вместе с усыновителями в другую страну - все это весьма актуальные в наше время ситуации. Сложность их правового регулирования заключается в том, что семейные отношения с участием иностранцев связаны сразу с двумя, а иногда и с несколькими государствами и, соответственно, с двумя или несколькими правовыми системами, часто по-разному решающими вопросы брака и семьи (установление различного брачного возраста и других условий вступления в брак, допустимость развода, различия в распределении супружеского имущества, определении условий взыскания алиментов на ребенка и т.п.). Различия особенно велики, если речь идет, например, о странах европейского и мусульманского права.

Закон какой страны должен применять суд при разрешении переданного на рассмотрение спора, или загс при регистрации брака  с иностранцем, или нотариус при  удостоверении брачного договора? Вопрос о подлежащем применению праве очень важен, поскольку выбор права того или иного государства может привести к разным результатам. Существенен и вопрос о признании вынесенного судом решения в другом государстве. Если, например, законы государства, где живет жена, не допускают признания иностранных решений о разводе, она будет считаться в этом государстве все еще состоящей в браке, тогда как ее муж, получивший развод в государстве места своего жительства, будет считаться разведенным.

В интересах граждан и в целях развития международного сотрудничества государства создают специальные правила, предназначенные для правового регулирования частноправовых, включая семейные, отношений с участием иностранцев, - нормы международного частного права. В настоящее время без такого регулирования практически не может обойтись ни одно государство.

Брачно-семейные отношения  представляют собой комплексные  отношения личного неимущественного и имущественного характера, основанные на родственных связях и регулируемые нормами гражданского (в широком смысле слова) права. Во многих странах отсутствует семейное право как самостоятельная отрасль права, и семейные правоотношения регулируются гражданским законодательством.

Семейные отношения  с иностранным элементом являются составной частью международных гражданских правоотношений. Иностранный элемент в брачно-семейных отношениях может проявляться во всех его вариантах.

Коллизионно-правовое регулирование  брачно-семейных отношений международного характера в Российской Федерации приобрело качественно новое содержание с принятием Семейного кодекса 1995 г. Взамен ранее действовавших односторонних коллизионных привязок, предусматривавших применение исключительно советского законодательства, в ныне действующем СК содержатся двусторонние коллизионные нормы, закрепляющие такие формулы прикрепления, как закон гражданства и закон места жительства супругов, известные законодательству большинства государств. В ключевом относительно коллизионного регулирования брачно-семейных отношений международного характера разд. VII СК большое количество норм посвящено вопросам заключения и расторжения брака.

За последние годы в ряде стран были приняты новые  Законы о международном частном  праве, как правило, включающие, помимо общих норм, развернутую систему коллизионных норм семейного права: в Италии - в 1995 г., Лихтенштейне - в 1996 г., Венесуэле - в 1998 г., Тунисе - в 1998 г., Южной Корее - в 2001 г. (новая редакция Закона), Бельгии - в 2004 г., а также в Грузии - в 1998 г., Эстонии - в 2002 г., Украине - в 2005 г. Было существенно обновлено соответствующее законодательство в Австрии и Германии. При этом усложнились и дифференцировались сами коллизионные нормы, при создании которых законодатели, как видно, стремились учитывать современные подходы (обеспечение определенности и предсказуемости коллизионных решений, адекватности разрешения конкретных правовых ситуаций, достижения справедливого для сторон результата, защиты "слабой" стороны и особо значимых публичных интересов). Заключены некоторые новые международные договоры, затрагивающие сферу семейных отношений.

Попытки выработки единых решений в области регулирования  семейных отношений с участием иностранцев  предпринимаются европейскими странами. Пока они увенчались успехом в  основном в области процессуального регулирования - можно указать, в частности, на Регламент Совета ЕС N 2201/2003 от 27 ноября 2003 г., относящийся к юрисдикционной компетенции, признанию и исполнению решений по семейным делам и делам об ответственности родителей, отменяющий Регламент N 1347/2000 (данный акт применяется в качестве наднационального права).

Происходящие в мире процессы развития коллизионного права  заставляют по-новому взглянуть и  на российское коллизионное семейное право. В какой мере оно должно отражать общие тенденции развития этого права? На наш взгляд, постановка вопроса о более широком использовании современных "гибких" норм, основывающихся на применении критерия наиболее тесной связи с подлежащим применению правом, обращении к наиболее благоприятному для стороны праву, учете результата действия коллизионных норм в принципе правомерна и для коллизионных норм семейного права, особенно если таким образом обеспечивается защита интересов ребенка или другой "слабой" стороны. Однако применительно к семейно-правовым нормам, где речь идет в основном о личных отношениях членов семьи, отношениях, регулирование которых складывается с учетом многовековых традиций и национальных особенностей, законодателю и правоприменителю, на наш взгляд, следует быть очень осторожными. Здесь важно с учетом основных приоритетов семейного права, помимо введения новшеств, не потерять четкость и определенность регулирования, свойственную классическим коллизионным нормам. К резкому переходу к усмотрению суда в сфере, относящейся к семейным отношениям, наша судебная система, думается, пока не готова.

Цель работы – определение условий и порядка заключения и расторжения трансграничных браков.

Задачи работы:

- определить условия  и порядок заключения трансграничных  браков;

- определить условия  и порядок расторжения трансграничных браков.

1. Заключение трансграничных браков

1. Понятие семейных отношений с иностранным элементом и пути их правового регулирования

Семейные отношения, так  или иначе связанные с иностранным  государством, обычно именуются семейными  отношениями с иностранным элементом. Термин "иностранный элемент", употреблявшийся прежде лишь в доктрине и не всегда однозначно понимаемый, закреплен ныне законодательно в п. 1 ст. 1186 ГК РФ (лишь Кодекс торгового мореплавания 1999 г. употреблял его до принятия части третьей ГК РФ). Статья 1186 ГК РФ предусматривает применение права "к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей". Таким образом, иностранный элемент гражданского правоотношения может выражаться:

1) в иностранном гражданстве  его участников;

2) в нахождении объекта  гражданских прав за границей;

3) в иных характеристиках.

Закон, как видно, перечень не закрывает. Например, в качестве иностранного элемента может выступать  то обстоятельство, что юридический  факт, с которым связано возникновение, изменение или прекращение отношения, имел место за границей.

В семейном праве в  подавляющем большинстве случаев  связь правоотношения с иностранным  государством выражается в иностранной  характеристике субъектов правоотношения. Видимо, поэтому раздел VII СК РФ, посвященный  семейным отношениям с иностранным  элементом, назван "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства". Было бы, на наш взгляд, неправильно видеть в этом, а также в том, что понятие "иностранный элемент" в СК РФ отсутствует, иной подход законодателя по сравнению с тем, который выражен в упомянутой ст. 1186 ГК РФ. И здесь возможна иностранная характеристика правоотношения за рамками иностранного гражданства (или "без гражданства") его участников. Можно указать на сам СК РФ: в разделе VII необходимость определения подлежащего применению права связывается не только с гражданством, а, например, с местом жительства участников или с местом совершения акта бракосочетания. Так, в отдельных статьях речь идет о супругах - российских гражданах, проживающих за границей или заключающих за границей брак.¹

Против применения понятия "иностранный элемент" в литературе еще до принятия ГК РФ приводились  определенные аргументы, среди которых  чаще других - довод о том, что  использование этого понятия  нарушает структуру правоотношения, разработанную в теории права (субъект, объект, права и обязанности), как бы дополняя ее еще одним элементом. Утверждалось, что иностранные элементы проявляются в правовом плане как элементы правоотношения. Включение рассматриваемого термина в законодательство (в ГК РФ, а ранее - в Кодекс торгового мореплавания) не прекратило таких "нападок". Даже некоторые сторонники его использования тем не менее признают это обозначение идущим "вразрез с общепринятой структурой правоотношения"²

Но, по существу, под иностранным  элементом (как этот термин употребляется  в законодательстве и литературе) надо понимать не элемент правоотношения, а лишь его определенную "окраску", "характеристику", выявляющую связь  с иностранным государством и  дающую основания для постановки вопроса о подлежащем применению праве. Общепринятая структура правоотношения в данном случае не затрагивается. По мнению А.А. Рубанова, "нет оснований для включения иностранных характеристик в ткань гражданских правоотношений". Как отмечает А.Л. Маковский, понятие иностранного элемента используется в международном частном праве только для определенной цели - для квалификации в законе той категории гражданских правоотношений, к которым можно применять не только отечественное, но и иностранное право. Иностранный элемент, конечно, условное, не совсем точное понятие, которое можно было бы заменить предлагаемыми некоторыми авторами терминами "иностранная характеристика" или "проявление юридической связи", но едва ли следует отказываться от устоявшегося термина, тем более что он уже употреблен законодателем.³

В международном частном  праве используется и материально-правовой метод регулирования, иным способом обеспечивающий преодоление столкновения разных правовых систем. Проблема решается здесь не путем отсылки к подлежащему применению праву, как в коллизионной норме, а путем устранения самого вопроса о выборе права с помощью материально-правовых норм, непосредственно регулирующих права и обязанности участников частноправового отношения с иностранным элементом. В п. 3 ст. 1186 ГК РФ содержится такое предписание: "Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается". Не только правила международного договора, но и внутренние материально-правовые нормы в соответствующих случаях, очевидно, вытесняют коллизионное регулирование.

На желательность включения  в СК РФ некоторых материальных норм, учитывающих международный характер отношений, в частности нормы, направленной на упорядочение отношений между  ребенком и его родителями, находящимися в разводе, когда один из родителей покидает территорию России, указывает Г.Ю. Федосеева. При этом она оценивает включение этой и, возможно, других учитывающих международный характер отношений материальных норм в СК РФ как своего рода ревизию, которой, возможно, должны подвергнуться многие нормы или институты СК РФ, еще не получившие соответствующей регламентации.⁴ Такая позиция в определенной мере лежит в русле высказываний других авторов по поводу будущей судьбы коллизионного регулирования в международном частном праве. Так, Е.В. Кабатова обращает внимание на то, что "классический коллизионный метод требует определенного исправления и корректировки", и утверждает, что современное состояние международного частного права дает основание говорить о постепенном снижении роли классических коллизионных привязок и замене их небольшим числом основных принципов, которые будут направлять поиски суда в нахождении применимого права. К таковым относятся: принцип нахождения наиболее тесной связи правоотношения с конкретным правопорядком, принцип нахождения наиболее благоприятного правопорядка, учет императивных норм страны суда и третьей страны. В отдаленном будущем предполагается полное вытеснение классического коллизионного метода.⁵

2. Коллизионные нормы семейного права

Коллизионная  норма ввиду ее особого назначения весьма специфична. В ее структуре обычно различают объем (указание на те отношения, для регулирования которых она предназначена) и привязку (критерий для определения подлежащего применению права). Например, в правиле "личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства" в словах "личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов" выражен объем, а в последующих словах - привязка коллизионной нормы.

Некоторые авторы выделяют кроме этих двух элементов  еще и санкцию.

О.Н. Садиков  полагает, что коллизионная норма, помимо объема и привязки, содержит третий элемент - гипотезу, указывающую на условия применения данной нормы в интересах достижения более точных и гибких правовых решений.⁶

Привязки в  коллизионных нормах семейного права  отличаются большой сложностью, и  это касается не только российского  права. Специфика семейных отношений  вынуждает законодателя быть осторожным в выборе тех или иных привязок, в особенности применительно к отношениям, затрагивающим личность человека. В этой области, как и в вопросах личного статуса по гражданским делам, применяется обычно личный закон каждого из участников отношения.