Коллизионно-правовой способ регулирования отношений с иностранным субъектом

I.КОЛЛИЗИОННО-ПРАВОВОЙ СПОСОБ РЕГУЛИРОВАНИЯ ОТНОШЕНИЙ С ИНОСТРАННЫМ СУБЪЕКТОМ

     Важной составной  частью жизни любого современного  государства является его внешнеэкономическая  деятельность. Отечественная доктрина  исходит из того, что международному  частному праву свойственны свои  специфические приемы и средства  регулирования прав и обязанностей  участников гражданских правоотношений  международного характера. Речь  идет о сочетании и взаимодействии  двух методов — коллизионного  и материально-правового. В правоотношениях  с иностранным элементом всегда  возникает так называемый коллизионный  вопрос: необходимо решить, какой  из двух сталкивающихся законов  подлежит применению — действующий  на территории, где находится  суд, рассматривающий дело, или  иностранный закон, т.е. закон  страны, к которой относится иностранный  элемент в рассматриваемом деле.

Слово «коллизия» в переводе с латинского означает «столкновение». Понятие «правовая коллизия» имеет множество значений. В самом общем виде оно может быть определено как ситуация, связанная с конфликтом, конкуренцией двух или более правовых норм, источников права, систем правового регулирования или правопорядков в целом. 
В международном частном праве "конкуренция" правовых систем, одновременно претендующих на регулирование одних и тех же общественных отношений, устраняется главным образом при помощи коллизионных норм.

 Под ними в международном  частном праве обычно понимаются  правила поведения, устанавливающие,  право какого государства должно  быть применено к данному конкретному  правоотношению. Коллизионные нормы являются центральным институтом международного частного права независимо от того, как в доктрине определяются его понятие, природа, система или источники. Их специфическая черта состоит в том, что коллизионные нормы непосредственно не определяют права и обязанности сторон правоотношения, а лишь указывают на компетентный правопорядок для разрешения этого вопроса. Поэтому практическое применение коллизионной нормы возможно только вместе с правовой системой той страны, к которой она отсылает.

Таким образом, коллизия в международном частном праве — это такая правовая ситуация, в которой частноправовое отношение вследствие наличия в нем иностранного элемента подпадает под действие двух или более национальных правовых систем.

Правовые системы  отдельных государств могут коллизировать  по различным вопросам:

а) право, какого государства подлежит применению к правоотношению с целью его урегулирования (коллизии материального права);

б) право, какого государства должно использоваться для квалификаций фактического спорного правоотношения (предварительный вопрос);

в) право, какого государства должно использоваться при толковании положений коллизионной нормы и терминов права, избранного на основании данной коллизионной нормы (конфликт квалификаций);

г) право, какого государства должно применяться к процессуальным отношениям, связанным с рассмотрением дел с иностранным элементом и исполнением судебных решений (коллизии процессуального права);

д) правоприменительный орган, какого государства компетентен, рассматривать дела с иностранным элементом (конфликт компетенций).

Для решения обозначенных проблем в доктрине и практике международного частного права сложились  определенные правила. В нынешнем российском праве подобные правила в той  или иной степени закреплены нормативно. Прежде всего, это ст.1187-1194 ГК РФ. Понятно, что предусмотренные этими статьями нормы не являются коллизионными Но они тесно связаны с ними, так как сопровождают процесс выбора и применения компетентного права.

II.КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ: 
ПОНЯТИЕ. СТРУКТУРА. ВИДЫ.

1.Понятие коллизионной нормы

Необходимой предпосылкой правового  регулирования коллизий является выбор  гражданского права того государства, которое будет компетентно их регулировать. Во внутреннем праве  государств есть особые нормы - коллизионные, которые содержат правила выбора права: или тем или иным способом указывают, гражданское право какого государства должно быть применено  для урегулирования конкретного  гражданского отношения с иностранным  элементом. Так что прежде чем  рассматривать проблемы, касающиеся отношений, осложненных иностранным  элементом, необходимо решить коллизию права и ответить на так называемый коллизионный вопрос: право какого государства надо применить для  рассмотрения искового требования, то есть выбрать право. Иными словами  в национальном праве государства, на территории которого рассматривается  правоотношение, осложненное иностранным  элементом, необходимо найти такую норму, которая бы и обосновывала ответ на возникающий коллизионный вопрос. Такая норма и называется коллизионной нормой.

     Коллизионная норма – это не материальная, не процессуальная норма, она не содержит ни прав, ни обязанностей, ни ответственности, ни процедур, а только содержит правило выбора права.

В связи с этим становится ясно, что поскольку коллизионная норма является нормой  отсылочного  характера, то ею можно руководствоваться  только  вместе с какими-либо материально-правовыми  нормами, к которым  она отсылает, то есть нормами законодательства, решающими данный вопрос. Но, несмотря на то, что эта норма лишь указывает законы, какой страны подлежат применению её роль не стоит недооценивать, ведь вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определённое правило поведения для участников гражданского  оборота.

       Встречаются  также и противоположные взгляды,  согласно которым “нельзя считать,  что коллизионные нормы  регулируют  гражданские правоотношения, осложнённые  иностранным элементом, поскольку  их функция состоит только  в одном - отослать эти отношения  к определённой правовой  системе  (своей  или чужой). Вся же  последующая  регламентация данных  правоотношений происходит по  правилам  материальных  норм  этой системы”.¹

       Особенность  применения коллизионных норм  отражается в наличии специфического  коллизионного метода правового  регулирования, не характерного  ни для одной другой отрасли  права. Коллизионно - правовой метод представляет собой совокупность приёмов и средств законодательного разграничения в применении собственного (национального) и иностранного гражданского законодательства. Указанное разграничение осуществляется изданием законотворческим органом особых коллизионных норм.

Целью заключения международного договора коллизионного характера  является максимальное обеспечение  так называемого международного соответствия судебного решения, то есть такой ситуации, при которой судебное решение будет идентичным (основанным на идентичных коллизионных принципах) независимо от того, в какой стране это судебное решение вынесено.

Сам вопрос определения ("выбора") права, которое должно регулировать те или иные гражданско-правовые отношения, возникает лишь, когда в них  присутствует иностранный элемент. Это положение не ново для отечественной  правовой доктрины, однако в прежнем  законодательстве оно формально  закреплено не было. Ст. 1186 ГК РФ предусматривает  два типичных случая, когда иностранный  элемент в правоотношении проявляется  либо в особом субъектном составе (наличие  иностранного участника), либо в объекте  правоотношения (вещь, находящаяся  за рубежом). Дополнительную гибкость этой норме придает возможность  решения коллизионного вопроса  применительно к другим отношениям, "осложненным иным иностранным  элементом" (п. 1 ст. 1186 ГК РФ).

       В том  случае если стороны вообще  не разрешили вопроса о применимом  праве, то суд или арбитраж, рассматривающие спор сторон, будут  применять коллизионную норму,  которую они сочтут применимой  к спору, и такая норма позволит  решить вопрос о том, право  какой страны будет регулировать  отношения сторон по сделке.

2.Структура коллизионных норм

  Структура коллизионной нормы отвечает функциональному назначению коллизионного права, призванного обеспечить выбор права, компетентно регулировать частное правоотношение, осложненное иностранным элементом. Она состоит из двух элементов: объема и привязки.

. Объем-это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом; 
Привязка-это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению.

Такое двухчленное строение коллизионной нормы соответствует  структуре правовых норм вообще, которые состоят из двух частей –гипотезы и диспозиции(или гипотезы и санкции).Теория права исходит из того, что традиционная трехчленная структура (гипотеза, диспозиция ,санкция)характеризует лишь так называемую логическую норму, устанавливаемую путем логического анализа действующего права .Реальная же правовая норма, выраженная в тексте нормативного акта, имеет двухчленную структуру- гипотеза и диспозиция (или гипотеза и санкция) ² Точно так же логическая коллизионная норма имеет трехчленную структуру. Ее третий элемент- санкция - лежит в сфере частного права.  

3.Виды коллизионных норм

В зависимости от ряда объективных  критериев, характеризующих сущность и содержание коллизионных норм можно  выделить следующие их разновидности:

необходимо различать  коллизионные нормы, установленные  национальным законодательством и  предусмотренные международными договорами, направленными на достижение международно-правовой унификации. Их различие проявляется  как в сфере их действия, так  и порядке применения. Сфера действия коллизионных норм, установленных международными договорами, значительно шире, ибо  они применяются всеми участниками  таких договоров. А различия правоприменительных  органов и особенности правоприменительной  практики ещё более существенно  усиливают их различие, которое имеет  место даже при полном тождестве  редакции этих норм. Однако наличие  норм внутреннего законодательства и норм международно-правовых договоров  вовсе не ведёт к так называемой “двойственности” источников, а следовательно и норм международного частного права, поскольку это неизбежно приведёт к пренебрежению нормами международно-правовых договоров в пользу внутреннего законодательства. Система норм международного частного права, что по нашему мнению представляется более правильным, по своему характеру сугубо национальна. Ведь нормы международно-правовых договоров действуют на территории государства только после их введения во внутреннюю систему законодательства, которое осуществляется, как правило, путём ратификации

По форме коллизионной привязки. С точки зрения этого  критерия в международном частном  праве различают двусторонние и односторонние коллизионные нормы:

а) Двусторонние коллизионные нормы — это обычный и наиболее распространенный инструмент урегулирования коллизионных вопросов. В данном случае в привязке не указывается право конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно его определить. Поэтому привязку двусторонней коллизионной нормы еще называют "формулой прикрепления".

б) Односторонние коллизионные нормы. Здесь в привязке прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Как правило, это всегда право страны происхождения соответствующей коллизионной нормы. Во многих случаях в силу своей негибкости коллизионные нормы  не могут обеспечить решение практических ситуаций. Этот пробел в некоторых зарубежных государствах, и в частности во Франции, устраняется судами, которые в процессе рассмотрения дел посредством толкования формулируют из односторонних коллизионных норм  двусторонние.

По форме выражения  воли законодателя коллизионные нормы  подразделяются на: императивные, диспозитивные, альтернативные .

а) Императивные, коллизионные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон.

б) Диспозитивные коллизионные нормы устанавливают общее правило о выборе применимого права, но при этом предоставляют сторонам возможность отказаться от него и заменить другим. В отличие от императивных диспозитивные коллизионные нормы преимущественно применяются в сфере обязательственных взаимоотношений сторон.

в) Альтернативные (кумулятивные) коллизионные нормы. Они предусматривают несколько правил выбора применимого права по одному объему, оговаривая при этом, как правило, определенную последовательность их использования.

  В зависимости от степени нормативной конкретизации в международном частном праве выделяются генеральные и субсидиарные коллизионные нормы. Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения. Характерной особенностью вторых является определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.

  Существует так же деление коллизионных норм  в зависимости от сложности правоотношений на общие и специальные. Общие коллизионные нормы указывают право, применимое к существу данного отношения (определяют его статут), а специальные коллизионные нормы фиксируют правопорядок, применимый для решения дополнительных вопросов, возникающих в процессе реализации данного отношения (дееспособность сторон, форма сделки, способы обеспечения исполнения, порядок приёмки исполнения). Необходимость использования системы общих и специальных коллизионных норм проявляется при рассмотрении договоров, исполняемых на территории нескольких стран, например договоры перевозки. Естественно, что правила предъявления грузов  к перевозке и порядок их выдачи в стране назначения нельзя подчинить единому правопорядку. Таким образом, разграничение общих и специальных коллизионных норм основывается не на их структурно-правовых особенностях, а отражает различия в сфере их действия  (объёме): первые направлены на определение общего режима, вторые - учитывают особенности специальных вопросов.³