Коллизионно-правовой способ регулирования отношений с иностранным субъектом

  Встречаются также коллизии особого рода, которые различаются: по действию в пространстве (международные, межобластные), применяемые в тех случаях, когда в рамках одного государства возможно существование самоуправляемых территорий или государственных образований, имеющих своё собственное законодательство.

 

 

 

 

III.ОСНОВНЫЕ ФОРМУЛЫ ПРИКРЕПЛЕНИЯ

Формулы прикрепления - это наиболее типичные ,максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.

I. Личный  закон (lex personalis) - наиболее распространенная формула прикрепления, применяемая для разрешения коллизий законов разных государств. Существует два варианта личного закона: национальный закон или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae) - означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения; и закон места жительства (lex domicilii) -означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает. Личный закон - это закон физических лиц и поэтому используется, прежде всего, для определения правового положения физических лиц - субъектов частноправовых отношений: право- и дееспособности, личных прав (права на имя, места жительства, на честь и т. п.). Широко применяется личный закон в сфере семейно-брачных и наследственных отношений, в частности по поводу движимого имущества.

Можно говорить о той или  иной форме личного закона для  соответствующего государства в  качестве исходного коллизионного  начала, имеющего преимущественное применение; все чаще она дополняется применением  и другой формы этого закона. В  результате, все больший круг государств использует смешанную систему, что  в значительно большей степени  соответствует разнообразию регулируемых отношений. Переход к смешанной  системе личного закона является характерной чертой современного развития международного частного права, что  повышает его эффективность.

2. Закон  юридического лица (lex societatis) - формула прикрепления, широко используемая при решении коллизий законов, связанных с правовым положением иностранного юридического лица. Она предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Так как его принадлежность государству выражается в термине «национальность» юридического лица, то данная формула иногда звучит как «закон национальности юридического лица».

Право различных государств неодинаково решает вопросы о  том, в каких случаях объединения, вступающие в гражданско-правовые отношения, являются юридическими лицами, каков  объем их правоспособности, каковы пределы полномочий и ответственности  должностных лиц и органов  юридических лиц и т. д. Поэтому, когда в гражданско-правовые отношения  вступают иностранные юридические  лица, нужно выбрать право государства, которое будет компетентно ответить на все эти и другие подобные вопросы.

Мировая практика единодушно обращается в таких случаях к  праву государства, которому юридическое  лицо принадлежит. Последнее образует личный статут юридического лица, обладающий экстерриториальностью: он следует  за юридическим лицом независимо от того, где оно осуществляет свою деятельность. Другое дело, что в  праве разных государств по-разному  определяется государственная принадлежность (национальности) юридических лиц. Как правило, используются два критерия: оседлости (в разном толковании) и инкорпорации.

3. Закон  места нахождения вещи (lex rei sitae) - одна из первых формул прикрепления сложившихся в практике международного частного права. Она означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. Если сущность этой формулы прикрепления не изменилась с древних времен (правда, менялось юридико-философское обоснование ее применения), то сфера ее применения серьезно изменилась. Когда-то закон места, нахождения вещи применялся исключительно к недвижимости, в настоящее время в сферу его действия включается и движимое имущество.

В целом по этому закону практически во всем мире определяется правовое положение имущества, как  движимого, так и недвижимого. В  частности, он решает такие вопросы: может ли вещь быть объектом права  собственности, юридическую квалификацию вещи (движимая или недвижимая, делимая  или неделимая, отчуждаемая или  неотчуждаемая и т. д.), порядок  возникновения, изменения и прекращения  права собственности и иных вещных прав, содержание вещных прав. Считается, что общепринятое применение закона места нахождения вещи к перечисленным  вопросам обусловлено сложившимся  международно-правовым обычаем. Этот закон  применяется даже тогда, когда он не зафиксирован в национальном законодательстве соответствующего государства.

4. Закон,  избранный сторонами гражданского  правоотношения (lex voluntaris) - означает применение права того государства, которое выберут сами стороны - участники частного правоотношения. Такой способ выбора права используется лишь в одной группе частных правоотношений - в договорных обязательствах. Хотя эта формула прикрепления возникла относительно недавно (конец XIX в.) она в настоящее время является общепризнанной. Как национальное коллизионное право, так и международные договоры, исходят из того, что при решении всех коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств, решающей является воля сторон. Данная формула прикрепления, называемая еще «автономией воли», в российском коллизионном праве выражена в ст. 166 Основ гражданского законодательства.

Согласно абз. 1 п. 1 «права и обязанности сторон по внешнеэкономическим  сделкам определяются по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки или в силу последующего соглашения». Из содержания статьи видно, что воля сторон внешнеэкономической сделки в выборе права пользуется приоритетом - другие способы выбора права, предусмотренные  в абз. 2 п. 1 рассматриваемой статьи, применяются только при отсутствии соглашения сторон.

5. Закон  места совершения договора (lex loci contarctus) -наряду с законом места нахождения вещи является одной из первых привязок, исторически сложившихся в коллизионном праве, и означает применение права государства, где заключен договор. Используется данная привязка для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров: купли-продажи, подряда, мены и пр. Несмотря на кажущуюся простоту закона места совершения договора, применяется он в международной практике все реже. Дело в том, что с появлением современных средств связи договоры все чаще заключаются между отсутствующими сторонами, путем переписки. В результате, договор потерял реальную, физическую связь с территорией какого-либо государства.

6. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi) – формула прикрепления, по которой применяется право того государства, на территории которого был причинен вред. Данная коллизионная привязка используется для выбора права, компетентного регламентировать деликтные обязательства. Рост международного туризма и международных транспортных операций увеличивает число деликтных обязательств, осложненных иностранным элементом, что расширяет сферу применения данной формулы.

 

7. Закон страны продавца (lex venditoris) - означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Это относительно новая (нормативное закрепление получила во второй половине нашего века), но наиболее распространенная формула прикрепления, используемая для регулирования договорных обязательств. Он был положен в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применимом к международной продаже товаров.

Закон страны продавца используется в двух значениях. Во-первых, он применяется  в дословном его значении: к  договору купли-продажи, права и  обязанности сторон которого регулируются правом страны продавца

8Закон наиболее тесной связи (Proper Law) — означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. Чаще всего, эта формула прикрепления применяется тогда же, когда и закон страны продавца, для решения коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств. Но иногда его используют в качестве общего подхода для регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом. Примером такого подхода является Закон о международном частном праве Австрии 1978 г., первый параграф которого устанавливает общее правило, заключающееся в том, что правоотношения с иностранным элементом подчиняются правопорядку, с которым имеется наиболее тесная связь.

9. Закон суда (lex fori) - формула прикрепления, решающая коллизию права в пользу права того государства, где рассматривается частноправовой спор (в суде, арбитраже, третейском суде или в ином органе). Согласно этой формуле суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемент в составе частноправового отношения. Общепринятой сферой применения закона суда является международный граждански: процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальных правом (в порядке исключения суд может применить нор мы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или в международном договоре). Однако сфере международного гражданского процесса проблема выбора права отсутствует, поэтому закон суда здесь является не формулой прикрепления, а одним из принципов международного гражданского процесса.

10. Закон места работы (lex loci laboris) - распространенная формула прикрепления, используемая для решения коллизий законов в сфере международных трудовых правоотношений. Согласно этой формуле для регламентации всего комплекса трудовых правоотношений, осложненных иностранным элементом, применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность (основным исключением из данного правила является форма трудового договора). В России закон места труда широко используется в международных договорах по различным аспектам экономического, научного и культурного сотрудничества, или по привлечению и использованию иностранной рабочей силы.

Перечень рассмотренных  формул прикрепления не является исчерпывающим - это наиболее типичные и обобщенные формулы, каждая из которых может  проявляться в более конкретных вариантах.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список используемой литературы

 

1. Матвеев Г.К. «Международное частное право»: Киев,1985,с.18
2. См.: Алексеев С.С. Общая теория права. М.,1982.Т.2.С.53.
3. Ермолаев В.Г. ,Сиваков О.В.Международное частное право: Курс лекций  М.,1998.
4. Международное частное право: учеб./Л.П.Ануфриева, К.А.Бякешев Г.К.Дмитриева и др.; отв.ред.Г.К.Дмитриева.-2-е изд., перераб. и доп .-М.:ТК Велби ,Изд-во Проспект,2005.-688с.
5. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 11.02.2013) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.03.2013) 
   © КонсультантПлюс, 1992-2013

 

 

¹ Матвеев Г.К. «Международное частное право»: Киев,1985,с.18

² См.: Алексеев С.С. Общая теория права. М.,1982.Т.2.С.53.

³ Ермолаев В.Г. ,Сиваков О.В.Международное частное право: Курс лекций  М.,1998.