Лекции по "Арбитражному процессу"

В конструкции закона места  нахождения вещи «место нахождение вещи» понимается как реальная, физическая категория, то есть право того государства, на территории которого вещь реально находится. Есть три исключения: 1) если все фактические действия, необходимые для возникновения какого-либо вещного права, полностью совершились на территории того государства где вещь находится, а затем она будет перемещена на территорию другого государства, то возникшие вещные права будут обсуждаться по праву того государства, где соответствующие действия совершались, а не по праву того государства, где вещь реально находится; 2) правовое положение вещей, занесенных в государственный реестр, независимо от того, где вещь реально находится, определяется правом страны, где она внесена в реестр; 3) место нахождения вещи, находящейся в пути (res in transitu), постоянно меняется и поэтому для определения ее правового режима в случае необходимости используется искусственная привязка: или закон места отправки вещи, или закон места назначения (в России — закон места отправки, п. 3 ст. 164 Основ 1991 г.).

4.  Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntaris) - означает применение права того государства, которое выберут сами стороны - участники частного правоотношения. Такой способ выбора права используется лишь в одной группе частных правоотношений - в договорных обязательствах. Хотя эта формула прикрепления возникла относительно недавно (конец XIX в.), она в настоящее время является общепризнанной. Как национальное коллизионное право, так и международные договоры, исходят из того, что при решении всех коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств, решающей является воля сторон. Данная формула прикрепления, называемая еще «автономией воли», в российском коллизионном праве выражена в ст. 166 Основ гражданского законодательства.

Согласно абз. 1 п. 1 «права и обязанности сторон по внешнеэкономическим сделкам определяются по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки или в силу последующего соглашения». Из содержания статьи видно, что воля сторон внешнеэкономической сделки в выборе права пользуется приоритетом - другие способы выбора права, предусмотренные в абз. 2 п. 1 рассматриваемой статьи, применяются только при отсутствии соглашения сторон.

5.  Закон места совершения акта (lex loci actus) - формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак и т. д.). Это обобщенная формула прикрепления, и в таком виде она используется нечасто. Классическим случаем использования данной формулы в обобщенном виде является применение ее для разрешения коллизий законов, связанных с формой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места совершения (locus regit formam actus). Частноправовой акт - это широкое понятие, охватывающее многообразные частноправовые действия. Поэтому данная формула конкретизируется в зависимости от того, о каком виде акта идет речь. Существует несколько, наиболее часто встречаемых вариантов закона места совершения акта.

5.1. Закон места совершения  договора (lex loci contarctus) -наряду с законом места нахождения вещи является одной из первых привязок, исторически сложившихся в коллизионном праве, и означает применение права государства, где заключен договор. Используется данная привязка для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров: купли-продажи, подряда, мены и пр. Несмотря на кажущуюся простоту закона места совершения договора, применяется он в международной практике все реже. Дело в том, что с появлением и совершенствованием современных средств связи договоры все чаще заключаются между отсутствующими сторонами, путем переписки. В результате, договор потерял реальную, физическую связь с территорией какого-либо государства..

Место заключения договора из физической, объективной категории  превратилось в юридическую категорию, по-разному трактуемую в праве  разных государств. Например, в англо-американском: праве используют так называемую концепцию «почтового ящика», согласно которой договор считается заключенным  в том месте, откуда отправлен  акцепт.

В странах Европы, в том  числе и в России, напротив, считается, что договор заключен в том  месте, где получен акцепт. В результате договор, заключенный по переписке  между российским и английским контрагентами, в случае, когда акцепт отправлен  из Москвы и получен в Лондоне, юридически вообще не будет иметь  своего места заключения. С другой стороны, когда акцепт отправлен  из Лондона в Москву, договор будет  иметь два юридических места  заключения. Этот пример достаточно свидетельствует  о юридических сложностях, которые  могут возникнуть при обращении  к закону клеста заключения договора, что привело к сужению сферы  его действия.

Тем не менее в ряде стран (например, во Франции, Италии и др.) традиционно применяется закон места, заключения договора для решения коллизионных вопросов обязательств, вытекающих из договоров. К таким странам до недавнего времени относилась и Россия, Гражданский кодекс которой субсидиарно к воле сторон предусматривал применение закона места совершения внешнеторговой сделки (ч. 1 ст. 566 ГК РСФСР). С введением Основ гражданского законодательства от 31 мая 1991 г. эта статья перестала действовать.

5.2. Закон места исполнения  договора (lex loci solutionis) - означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Как формула прикрепления закон места исполнения обязательства используется так же, как и предыдущая, для регулирования договорных частноправовых обязательств. В таком виде эта формула прикрепления сложилась и применялась в праве ФРГ. Обращается к этой привязке Закон о международном частном праве и процессе, принятый Турцией в 1982 г. Его ст. 24 устанавливает, что если стороны не выбрали право, то применяется «право места исполнения, а при нескольких местах исполнения — право исполнения того действия, которое образует центр тяжести обязательственного правоотношения...»

Чаще же всего закон  места исполнения используется в  более узкой трактовке — как  закон места фактической сдачи  товара или места совершения платежа  для регламентации такого комплекса  вопросов, как порядок сдачи товаров (форма сдаточно-лриемного акта, день и время дня, когда может состояться сда-

ча-приемка и т. д.) и порядок осуществления платежа, в том числе форма и содержание соответствующих платежных документов (например, п. 6 ст. 166 Основ 1991 г.).

5.3. Закон места совершения  брака (lex loci celebrationis) - означает применение права того государства, на территории которого заключен брак. Это очень распространенная формула прикрепления. Она используется, как правило, при регулировании вопросов, связанных с формой заключения брака. Однако некоторые страны используют эту привязку более широко, I том числе для определения условий вступления в брак, действительности заключенного брака и др. Такой подход был характерен для российского права. Однако Семейный кодекс РФ 1995 г отказался от тотального применения этой формулы прикрепления, оставив ее для применения главным образом форму брака

5.4. Закон места причинения  вреда (lex loci delicti commissi) -означает применение права того государства, на территории которого был причинен вред. Используется эта привязка для выбора права, компетентного регламентировать обязательства; возникающие вследствие причиненного вреда (деликтные обязательства). Рост международного туризма и международных транспортных операций увеличивает число деликтных обязательств, осложненных иностранным элементом, что расширяв! сферу применения данной формулы прикрепления.

Принцип закона места причинения вреда выражен в абз. 1 ст. 167 Основ 1991 г., который устанавливает, что «права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по закону страны, где имело место действия или иное обязательство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда».

5.5.  Наиболее распространенным, признанным вариантом закона места совершения акта является его применение для разрешения коллизий законов, связанных с формой гражданско-правового акта. Форма акта (сделки, договоры) определяется пс закону места его совершения (locus regit actum). Это правиле используется и в российском международном частном праве.

Так, согласно п. 1 ст. 165 Основ 1991 г. «форма сделки подчас подчиняется  праву места ее совершения». Точно также «форма и срок действия доверенности определяются по прав) страны, где была выдана доверенность» (п. 3 ст. 165 Основ гражданского законодательства).

6. Закон страны продавца (lex venditoris) - означает применены* права того государства, которому принадлежит продавец. Это относительно новая (нормативное закрепление получила во второй половине нашего века), но наиболее распространенная формула прикрепления, используемая для регулирования договорные обязательств. Он был положен в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применимом к международной продаже товаров.

Первыми национально-правовыми  актами, в которых закон страны продавца был применен для разрешения коллизий в сфере обязательного  права, были чехословацкий Закон  о международном частном праве  и процессе 1963 г. (§ 10) и польский Закон  международное частное право 1965 г. (ст. 27). Впоследствии он был применен в Законе о международном мастном праве Венгрии 1979 г. (§ 25), в Законе о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в определенных правоотношениях Югославии 1982 г. (ст. 20), Законе о международном частном праве Австрии 1978 г. (§ 36), а также в Общих условиях поставок товаров 1968/1988 гг., в Гаагской конвенции о праве, применимом к международной купле-продаже, 1986 г.

Закон страны продавца используется в двух значениях. Во-первых, он применяется  в дословном его значении: к  договору купли-продажи, права и  обязанности сторон которого регулируются правом страны продавца. В таком  узком значении он используется в  обеих гаагских конвенциях (1955 и 1986 гг.) и в Общих, условиях поставок товаров 1968/1988 гг.

Принцип закона страны продавца, согласно которому к договору купли-продажи  применяется право той стороны (продавца), чье обязательство составляет специфику этого договора, стал использоваться и для других частноправовых договоров. В результате сложилось широкое  понимание «закона страны продавца»  кале права того государства, которому принадлежит сторона в договоре, чье обязательство составляет специфику, главное содержание этого договора. В таком широком понимании  закон страны продавца закреплен  во внутреннем праве разных государств, в том числе и в России.

Согласно абз. 2 ст. 166 Основ 1991 г. при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению права применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся: продавцом — в договоре купли-продажи (узкое значение); наймодателель — в договоре имущественного найма; хранителем - в договоре хранения и т. д. (всего 12 договоров), что свидетельствует о(5 использовании «закона страны продавца» в широком значении. Такой вывод подтверждается п. 5 ст. 166, который дополнительно указывает, что к неперечисленным договорам применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, «которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого* договора».

7. Закон наиболее тесной  связи (Proper Law) — означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. Чаще всего, эта формула прикрепления применяется тогда же, когда и закон страны продавца, для решения коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств. Но иногда его используют в качестве общего под хода для регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом. Примером такого подхода является Закон о международном частном праве Австрии 1978 г., первый параграф которого устанавливает общее правило, заключающееся I том, что правоотношения с иностранным элементом подчиняются правопорядку, с которым имеется наиболее тесная связь.

Сложилась эта формула  прикрепления в теории и практик* англо-американского международного частного права и применялась  для выбора права к договорным обязательствам, поэтому ее принято  обозначать как Law of the Contract или Proper Law of the Contract. Несмотря на неопределенность содержание и серьезные трудности фактического применения (правопорядок устанавливается путем толкования договора и всех относящихся к нему обстоятельств, что ведет к субъективизму правоприменительных органов), данная формула прикрепления не только сохраняет, но и расширяет свои позиции в между народ ном частном праве. Обращается к нему и проект Третьей части ГК РФ (подробнее рассмотрено в главе «Внешнеэкономические сделки»).

8. Закон суда (lex fori) - формула прикрепления, решающая коллизию права в пользу права того государства, где рассматривается частноправовой спор (в суде, арбитраже, третейском суде или в ином органе). Согласно этой формуле суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемент в составе частноправового отношения. Общепринятой сферой применения закона суда является международный граждански: процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальных правом (в порядке исключения суд может применить нор мы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или в международном договоре). Однако сфере международного гражданского процесса проблема выбора права отсутствует, поэтому закон суда здесь является не формулой прикрепления, а одним из принципов международного гражданского процесса.

Как формула прикрепления закон суда находит свое применение в сфере любых видов частноправовых отношений и в это] качестве может  подменить любую из существующих форму прикрепления. Так, выражением закона суда являются односторонние коллизионные нормы. Иногда закон суда в качеств формулы прикрепления используют международные договор] об оказании правовой помощи. По некоторым видам частые правовых отношений договоры прежде всего устанавливаю правила подсудности (суды или иные правоприменительные органы какого государства вправе рассматривать споры, вытекающие из таких правоотношений), а затем устанавливается общее правило о применении права государства, органы которого рассматривают дело. Например, согласно ст. 25 Договора между Российской Федерацией и Эстонской республики о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 26 января 1993 г. по делам о признании безвестно отсутствующим и объявлении умершим или об установлении факта смерти компетентные учреждения Договаривающихся Сторон применяют законодательство своего государства.