Понятие и правовое положение субъектов коммерческой деятельности.

Одним из важных аспектов правового регулирования реорганизации коммерческой организации является проблема защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. Реорганизация юридического лица, прежде всего, может отрицательно сказаться на имущественных интересах его кредиторов, так как в ее результате может произойти уменьшение стоимости имущества коммерческой организации-должника, предвидя которую, кредиторы не стали бы вступать в правоотношения с указанной организацией. При это следует учитывать, что уменьшение стоимости имущества может произойти как при разделении и выделении, так и в результате слияния и присоединения. В первом случае уменьшение может произойти за счет распределения имущества коммерческой организации между несколькими юридическими лицами, образованными в результате реорганизации, во втором случае - в результате перехода к коммерческой организации значительных по размеру долгов другой организации.

Несмотря на указанные возможные негативные последствия реорганизации для гражданского оборота, законодатель наделяет коммерческие организации правом на реорганизацию, устанавливая при этом гарантии прав кредиторов реорганизуемой коммерческой организации (ст. 60 ГК РФ).

Суть защиты прав и законных интересов кредиторов реорганизуемой коммерческой организации сводится к следующей идеи. Если кредиторы коммерческой организации, вступая с ней в имущественные правоотношения, предполагали ее известное имущественное положение, которое может быть ухудшено в результате реорганизации, то коммерческие организации вправе осуществлять реорганизацию при условии предоставления своим кредиторам возможности получить удовлетворение своих требований до начала процедуры реорганизации. Названая возможность кредиторов реорганизуемой коммерческой организации обеспечивается путем наделения их правом требования досрочного исполнения своего обязательства, т.е. исполнения обязательства до начала процедуры реорганизации. При этом следует отметить, что указанная возможность является правом кредитора, а не его обязанностью. Это значит, что если кредитор полагает, что процедура реорганизации коммерческой организации не повлечет ущемления его имущественных интересов, то он может не требовать досрочное исполнение обязательства. В таком случае обязательство подлежит исполнению правопреемниками коммерческой организации, определяемыми на основании передаточного акта или разделительного баланса, в сроки, установленные в момент возникновения указанного обязательства.

Приведенная выше идея находит свое развитие в нормах ст. 60 ГК РФ.

Так, согласно, п. 2 ст. 60 ГК РФ кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом.

С целью своевременной информированностью кредиторов о реорганизации коммерческой организации нормами п. 1 ст. 60 ГК РФ устанавливается обязанность юридического лица в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Ликвидация коммерческой организации. Под ликвидацией коммерческой организации понимается ее прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (п. ст. 61 ГК РФ).

Из приведенного легального определения понятия ликвидации следует, что в ее результате происходит прекращение коммерческой организации. Однако, здесь следует обратить внимание на то, что прекращение деятельности коммерческой организации может происходить не только в результате ликвидации. Коммерческая организация может прекратить свое существование при реорганизации. Так, например, в случае разделения организации «А» на организации «А-1» и «А-2», организация «А» прекратит свое существование. В связи с этим возникает вопрос о различии между реорганизацией и ликвидацией? Существенным признаком, позволяющим отграничить институт реорганизации коммерческой организации от института ее ликвидации, является наличие или отсутствие правопреемства при прекращении коммерческой организации. Если прекращение коммерческой организации влечет правопреемство, то это реорганизация. В вышеприведенном примере после прекращения организации «А» все ее права и обязанности перешли в порядке правопреемства по разделительному балансу к организациям «А-1» и «А-2». Если же прекращение коммерческой организации не влечет правопреемство, т.е. перехода ее прав и обязанностей к другим лицам, то это будет являться институтом ликвидации коммерческой организации.

Таким образом, в отличие от реорганизации, ликвидация является таким прекращением коммерческой организации, которое не влечет перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Общие правила, регулирующие ликвидацию коммерческой организации, закрепляются в ст. 61-65 ГК РФ, которые сводятся к следующему.

Коммерческая организация может быть ликвидирована:

- по решению его учредителей (участников) либо органа юридического  лица, уполномоченного на то учредительными документами;

- по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением "Конституции" Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

Также коммерческая организация может быть ликвидирована в случае признания ее несостоятельной (ст. 65 ГК РФ).

Процедуру ликвидации коммерческой организации можно разделить на 5 основных шагов.

Шаг 1. Принятие решения о ликвидации коммерческой организации и назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора).

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

Шаг 2. Информирование кредиторов о ликвидации коммерческой организации и выявление ее имущества.

Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия обязана принять меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

Шаг 3. Составление и утверждение промежуточного ликвидационного баланса.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

Шаг 4. Расчеты с кредиторами.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество коммерческой организации передается его учредителям (участникам), если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

Шаг 5. Составление и утверждение ликвидационного баланса.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

В случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков (п. 2 ст. 9 Закона о банкротстве).

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

5. Особенности правового положения хозяйственных товариществ и обществ, хозяйственного партнерства, производственного кооператива и унитарных предприятий.

Хозяйственные товарищества и общества. Хозяйственные товарищества и общества являются организационно-правовыми формами коммерческих организаций, различие которых проявляется в том, что хозяйственные товарищества прежде всего представляют собой объединение профессионального опыта предпринимателей, в то время как хозяйственные общества – это прежде всего объединение (концентрация) капиталов различных лиц.

Хозяйственные товарищества как объединение профессионального опыта предпринимателей не следует путать с объединением трудовых (производственных) способностей граждан, которое возможно в рамках производственного кооператива. Говоря о хозяйственных товариществах как об объединении профессионального опыта в сфере предпринимательской деятельности, следует учитывать, что названная организационно-правовая форма не исключает объединения капиталов. В хозяйственном товариществе объединение профессионального опыта является первичной целью объединения предпринимателей, которая не запрещает объединение капиталов названных лиц.

В свою очередь для хозяйственных обществ первичной целью объединения является прежде всего концентрация капитала, наличие которой также не исключает объединение профессионального опыта предпринимателей.

Названные различия между хозяйственными товариществами и обществами являются существенными и предопределяют особенности правового регулирования соответствующих аспектов правового положения хозяйственного товарищества и общества, на что будет указано ниже.

Среди хозяйственных обществ также принято различать дочерние и зависимые хозяйственные общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Хозяйственные товарищества. Правовое положение хозяйственных товариществ определяется нормами ст. 66-86 ГК РФ.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества) (п. 2 ст. 66 ГК РФ).

Полным товариществом признается организация, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Из приведенного легального определения полного товарищества можно выделить следующие его существенные признаки.

Во-первых, участники полного товарищества, именуемые полные товарищи, могут быть исключительно лица, которые занимаются предпринимательской деятельностью, т.е. индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (ч. 4 ст. 66 ГК РФ). Установления данного правило предопределяется особенностью хозяйственного товарищества как объединения профессионального опыта в сфере предпринимательской деятельности. Если хозяйственное товарищество представляет собой объединения профессионального опыта предпринимателей, то, следовательно, объединяться в рамках хозяйственного товарищества могут только предприниматели. Согласно п. 2 ст. 69 ГК РФ предприниматель может быть участником только одного полного товарищества.

Во-вторых, полное товарищество является коммерческой организацией, действующей на основании заключенного между полными товарищами договором, который именуется учредительный договор (ст. 70 ГК РФ). Поскольку полное товарищество действует исключительно на основании договора, заключенного между его участниками, постольку минимальное число полных товарищей не может быть меньше двух лиц.

В-третьих, поскольку хозяйственное товарищество есть объединение профессиональных усилий полных товарищей, то управление деятельностью полного товарищества осуществляется непосредственно указанными лицами по общему согласию. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.  Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.