Лизинг в зарубежных странах

1. условие о том, что лицо, передающее имущество в пользование,  может передавать право пользования  на срок зависимого держания;

2. условие о «спокойном» владении  имуществом пользователем в течение  всего срока договора;

3. условие о том, что имущество,  являющееся предметом договора, отвечает требованиям по качеству;

4. условие о пригодности имущества  для определённых специальных  целей, если пользователь во  время переговоров поставил о  них в известность другую сторону.

В США значительная часть американских лизинговых компаний была создана крупными производителями оборудования. Другая часть лизинговых компаний организована крупными коммерческими банками. Сфера деятельности таких компаний совпадает с районом, на который распространяется влияние регионального банка. Характерно, что американское законодательство запрещает коммерческим банкам выполнять определённые виды финансовых услуг. Лизинговые компании отделены от банков. Кроме того, даже крупные страховые компании Америки не обходят стороной такую сферу как лизинг. Налоговое законодательство США таково, что частным лицам более выгодно вкладывать свои доходы в покупку оборудования и предоставлять его в лизинг.

КНР. В 1979 г. был принят закон, разрешающий  деятельность международных совместных предприятий.

Основная часть сделок приходится на финансовый лизинг сроком от 1 года до 5 лет, средний срок лизинга 2-3 года. Пользователи предпочитают короткие сроки лизинга оборудования, что позволяет им свести к минимуму расходы по выплате процентов. Обычно выплаты производятся раз в квартал или ещё реже. После завершения срока контракта пользователь может выкупить оборудование по остаточной стоимости. Контракты обычно подкрепляются гарантиями банков.

Значительная часть фабрик и  заводов КНР устарела, и представляется, что финансовый лизинг оборудования имеет хорошие перспективы.

В Южной Корее после принятия Закона о поддержке лизинга объём  заключённых контрактов возрос в  два раза.

Всего в Ю. Корее действует 14 субъектов  лизинга: 8 специализированных компаний и 6 торговых банков.

Законодательство в этой стране регламентирует условия создания лизинговой компании, её сферу деятельности, типы оборудования, которые можно сдавать  в лизинг. Если срок эксплуатации оборудования не более 5 лет, то срок договора лизинга  должен быть не менее 70 % срока эксплуатации оборудования. Если срок эксплуатации оборудования составляет 5 лет и более, то срок лизинга должен быть не менее 60% от срока эксплуатации оборудования. Право на покупку не является я обязательным условием, но может быть предоставлено в качестве уступки пользователю.

Одна из основных экономических  задач правительства Южной Кореи  состоит в поощрении деятельности мелких и средних предприятий. Поэтому, существует директива, обязывающая  специализированные лизинговые компании не менее 35 % объёма лизинговых операций выделять мелким и средним предприятиям.

ФРГ. В ФРГ в настоящий момент существует множество лизинговых компаний, 57 из них входят в немецкую лизинговую ассоциацию. Порядок налогообложения  лизинговых сделок излагается в письмах федерального министра финансов от 19.04.1971 года и от 22.12.1975 года. Заключаемые в соответствии с установленными нормами лизинговые контракты позволяют воспользоваться рядом налоговых льгот.⁴⁰

Две компании, которые можно отнести  к разряду ведущих в области лизинга -это "Митфинанц Гмбх" и "Гефа - лизинг Гмбх". "Митфинанц Гмбх" была основана в 1962 году. Уставной капитал этой первой в ФРГ лизинговой компании составлял 1 млн. марок ФРГ. В настоящее время она имеет 6 дочерних компаний.

"Гефа - лизинг Гмбх" была основана группой "Гефа" в 1968 году. За время своего существования фирма сдала своим клиентам в аренду оборудование общей стоимостью свыше 3 млрд. марок ФРГ.

АВСТРИЯ. В Австрии средний срок аренды составляет от 2 до 15 лет в  соответствии с экономически целесообразным сроком службы предмета лизинга. Опцион на покупку или продление не допускается, по истечении срока действия контракта арендатор может заключить новый контракт на аренду предмета лизинга в течение оставшегося периода эксплуатации или вступить в переговоры о покупке.

Как и в ФРГ, в Австрии основой  для развития лизинга стал закон  о найме. Лизинг в Австрии развивается  уже 25 лет. В лизинг сдаются даже детские сады и школы. Для использования  налоговых льгот по закону 1984 года необходимо, чтобы срок договора по лизингу не превышал 40% - 90% общего периода использования оборудования, и чтобы объект лизинга был самостоятельной единицей.

Одной из ведущих лизинговых фирм является "Райфайзен лизинг" с  участием в ее капитале "Донау  банка".⁴¹

ИТАЛИЯ. Первая лизинговая компания в Италии появилась в 1963 году. В настоящее время Итальянская лизинговая ассоциация насчитывает 50 компаний.

Крупнейшая итальянская (компания) лизинговая группа "Локафит" отдает в лизинг рабочий инструмент, землеройные  машины, сельскохозяйственные машины, оборудование для офисов, компьютеры, недвижимость, транспорт (автомобили, самолеты, суда и т. д.)

Одним из учредителей является "Банк Насиональ де Лаворо". Группа создала  совместные фирмы в ФРГ, Франции, США, Испании, Китае, осуществляет операции с Венгрией и Югославией.

 

§ 4. Международная унификация в юридических и практических подходов в регулировании лизинга.

 

Огромные преимущества лизинга  в странах с рыночной экономикой, привело к его бурному развитию. Следствием этого стал выход лизинга на международный уровень. Возникла необходимость международного регулирования лизинга. Эту задачу был призван решить Международный институт унификации частного права (UNIDROIT).

В 1974г. в рамках этого института  была создана группа для подготовки свода унифицированных правил по международному лизингу. Необходимо было решить два принципиальных вопроса: какие сделки считать международным лизингом, и какие сделки будут регулироваться международно-правовым актом.

Авторы проекта восприняли точку  зрения о том, что лизинг является самостоятельным правовым институтом, и, следовательно, лизинг-это трёхсторонняя сделка.

Уже осенью 1980 г. рабочая группа смогла ответить на эти вопросы. В качестве критерия решено было взять местонахождение  предприятий лизингодателя и пользователя. Местонахождение поставщика оборудования сочли второстепенным фактором, поскольку, с точки зрения членов рабочей группы, основу лизинга составляет договор между лизингодателем и пользователем. Соответственно, лизинговая сделка признавалась международной, если предприятия лизингодателя и пользователя находились в разных странах.

К работе по подготовке текста конвенции  привлекались представители лизинговых компаний, в частности представители  Европейской ассоциации лизинговых компаний (Leaseurope). Было проведено несколько симпозиумов в разных странах мира с привлечением,   представителей   научных   институтов,   ассоциаций   адвокатов, правительственных экспертов.

Результатом проделанной работы, стала  дипломатическая конференция в  Оттаве в 1988 году. На этой конференции, где участвовали 55 государств, в том числе СССР, был принят текст Конвенции о международном финансовом лизинге.⁴² Российская Федерация присоединилась к данной Конвенции в 1998 году.

Юридическую конструкцию Конвенции  определяют следующие особенности.

Во-первых, определяющая роль как инициатора всей сделки отводится пользователю: он выбирает оборудование, поставщика и несёт практически все риски  собственника не являясь таковым. Таким  образом, арендатор выступает активной стороной в сделке. Напротив, арендодатель находится в роли пассивной стороны, фактически лишь финансируя сделку, неся ответственность практически только в этом аспекте.

Во-вторых, срок договора лизинга должен позволить лизингодателю вернуть  свои капиталовложения в оборудование, иначе говоря, срок договора лизинга должен приблизительно равняться сроку амортизации оборудования.

Авторы текста Конвенции учитывали  существующее законодательство в разных странах, чем можно объяснить  длительный срок её разработки. Именно поэтому, в тексте встречаются термины, встречающиеся в разных правовых системах.

Конструктивно, Конвенция состоит  из преамбулы и 25 статей. В преамбуле  формулируются цели данной Конвенции. Преамбула говорит о желательности  введения единообразных норм. П. 3 преамбулы говорит об адаптации норм, регулирующих традиционный договор аренды, к самостоятельным трёхсторонним отношениям.

В ст. 1 Конвенция закрепляет неразрывную  связь двух договоров–купли-продажи  и лизинга: пользователь должен одобрить условия первого договора, поставщик должен быть уведомлен о существовании или о намерении заключить второй.

Статья 3 определяет действие Конвенции  в пространстве. В лизинге участвуют  как минимум три организации. Встаёт необходимость определить точку  отсчёта при определении международного характера лизинга. Что учитывать при определении международного характера сделки, местонахождение всех трёх участников в разных странах или только двух, но каких–сторон договора купли-продажи или лизинга. В качестве критерия определения международного характера сделки было решено взять местонахождение сторон договора лизинга. Таким образом, поставщик может находиться как в одном из двух государств, где расположены лизингодатель или пользователь, так и в третьем, важно только, чтобы такое государство было участником Конвенции или чтобы договор поставки регулировался правом договаривающихся государств.

Статья 8 определяет взаимные права  и обязанности участников лизинга. Здесь отражено важнейшее концептуальное отличие лизинга от смежных институтов:

лизингодатель, собственник оборудования, не несёт ответственности за ущерб, не возмещает убытки, причинённые  этим оборудованием, ни пользователю, ни третьим лицам. Поскольку пользователь совершенно самостоятелен в своём  выборе, всю ответственность за дальнейшее (например, за ущерб, причинённый оборудованием) он берёт на себя. Однако, если он в какой-то мере действовал по совету лизингодателя, то в этой степени на последнего переходит ответственность за оборудование. В этом и проявляется одна из основных особенностей лизинга: собственник оборудования– лизингодатель–никакого отношения ни к его выбору, ни к его приобретению ни имеет.

Без этой оговорки лизингодатель, оставаясь  юридическим собственником, оказался бы адресатом всех претензий, связанных  с оборудованием.

Статья 10 развивает положения ст. 8 по поводу адресата ответственности. Ответственность за оборудование несёт  поставщик, как если бы он и пользователь выступали сторонами договора поставки. Тем не менее, предъявления поставщику двух одинаковых претензий от пользователя и от лизингодателя. Чтобы не допустить этого, Конвенция предусматривала следующую норму:  поставщик не будет нести ответственности одновременно перед лизингодателем и пользователем за один и тот же ущерб.

 

ГЛАВА 3. РАЗВИТИЕ ЛИЗИНГА.

§1. Проблемы отечественного законодательства о лизинге.

 

Количество нормативных документов, где имеется хоть какое-то упоминание о лизинге, составляет более 800, включая  законы. Естественно, что такое многообразие приводит к большому количеству противоречий и несоответствий между различными документами. Но, помимо всего прочего, существуют и акты, содержащие противоречивые нормы внутри самих себя. Примером может служить Федеральный закон «О лизинге».⁴³

К сожалению, к моменту его принятия Государственной Думой РФ проект закона претерпел существенные изменения и приобрел ряд недостатков: он вступает в противоречие с уже существующей до его принятия нормативной базой, а также отличается неточностью терминологии, внутренней противоречивостью и неоднозначным толкованием основных понятий лизинговой деятельности.

Сравнительная таблица определения  лизинговой деятельности (Закон «О лизинге» и Закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных  вложений»⁴⁴)

 

ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»	Закон «О лизинге»
Инвестор самостоятельно определяет объемы, направления, эффективность инвестиций, привлекая необходимых ему физических и юридических лиц.	Лизингодатель приобретает имущество, указанное лизингополучателем.
Субъекты инвестиционной деятельности вправе совмещать функции  двух или нескольких участников.	Запрещает совмещать  обязательства лизингодателя и лизингополучателя, кредитора и лизингополучателя.

 

Во-первых, недостаточно корректны  формулировки в законах «О лизинге» и «Об инвестиционной деятельности...». При финансовом лизинге имущество  закупается по указанию лизингополучателя  и, следовательно можно говорить о некоторой «несамостоятельности»  лизингодателя»

Во-вторых, этот запрет делает невозможным  участие кредитующих банков в  лизинговых операциях по переоборудованию самих же банков. Во-вторых, делает невозможным  принимать авансовые платежи  от лизингополучателей по договорам  лизинга, поскольку в соответствии со статьей 823 ГК РФ аванс является разновидностью коммерческого кредита.

 

 

Условия договора сохраняются  до конца срока его действия.	Предусматривает   изменения   условий договора.
Незавершенные объекты  инвестиционной деятельности являются долевой собственностью.	Переход права собственности  происходит по истечении срока договора или при условии   выплаты   всех   лизинговых платежей. При  оперативном лизинге не происходит вообще.