Предпосылки происхождения права

В условиях общественной собственности  и коллективного производства, совместного  решения общих дел, неотделенности индивида от коллектива в качестве автономной личности, обычаи не воспринимались людьми как противоречащие их личным интересам. Эти неписаные правила поведения соблюдались добровольно, их выполнение обеспечивалось, в основном, силой общественного мнения, авторитетом старейшин, военачальников, взрослых членов рода. При необходимости к нарушителям норм-обычаев применялось принуждение, исходившее от рода или племени в целом (смертная казнь, изгнание из рода и племени и др.).

В первобытном обществе преобладало  такое средство охраны обычая, как  «табу»-обязательный и непререкаемый запрет (например, запрет под страхом тягчайших наказаний кровнородственных браков). Кроме запретов (табу), возникли такие способы регулирования, как дозволение и позитивное обязывание. Дозволения имели место в случаях определения видов животных и времени охоты на них, видов растений и сроков сбора их плодов, пользования той или иной территорией, источниками воды и др. Позитивное обязывание имело целью организовать необходимое поведение в процессах приготовления пищи, строительства жилищ, разжигания костров, изготовления орудий и др.

Нормативные обобщения (запреты, дозволения, позитивные обязывания), ставшие обычными способами регулирования первобытнообщинной жизни - истоки формирования права.

Анализируя многочисленные, сложившиеся в различное время  представления и суждения о праве  можно выделить ряд причин повлиявших на возникновение, формирование и развитие права:

1. Потребность экономических  отношений, которые складывались  при наличии частной собственности,  разделения труда, товарного производства  и

обращения, необходимость  закрепления экономического статуса  товаровладельцев, обеспечения для  них устойчивых и гарантированных экономических связей, условий для экономической самостоятельности;

2. Необходимость поддерживать  стабильность и порядок в обществе  в условиях углубления и обострения  социальных противоречий и конфликтов;

3. Организация публичной  власти, отделенной от населения  и способной санкционировать  обычаи, устанавливать юридические  нормы и обеспечивать проведение  их в жизнь;

4. Превращение человека  в относительно самостоятельного  индивида. Нельзя искать право  там, где нет разделения коллектива (рода, племени) на отдельных субъектов, где индивид не выделен как личность, осознающая возможности (свободы), которые складываются в процессе развития общества. Таким образом, возникновение права было тесно связано с:

- качественным усложнением  производства, политической и духовной  жизни общества;

- обособлением личности  как участника общественных отношений  со своими притязаниями на  автономность существования (социальную  свободу);

- формированием государства,  которому потребовался новый  нормативный социальный регулятор,  способный выполнить задачи:

а) обеспечить функционирование общества как целостного организма  более высокого порядка, чем первобытное  общество, поддерживать в нем порядок  и стабильность;

б) закрепить и обеспечить индивидуальную свободу автономной личности.

Выполнить такие задачи было не под силу нормативным регулятор  первобытнообщинного строя - нормам-обычаям. Эту роль взяло на себя формирующееся юридическое право, определяющей чертой которого стала государственная принудительность.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Теории происхождения  права.

В мире всегда существовало и существует множество различных  теорий, объясняющих процесс возникновения  и развития права. Это вполне понятно, так как на протяжении всей истории  развития человечества, представители  каждой из этих теорий ведут неутихающие  споры, отражая свои взгляды и  суждения на данный процесс.

2.1 Теологическая  (божественная) теория.

Теологическая теория исходит  из божественного происхождения  права как вечного, выражающего  божью волю и высший разум, явления. Но она не отрицает наличия в праве  природных и человеческих (гуманистических) начал. Многие религиозные мыслители  утверждали, что право - Богом данное искусство добра и справедливости. Теологическая теория одна из первых связала право с добром и справедливостью. В этом ее несомненное достоинство.

В теологической теории, особенно со времен Фомы Аквинского (ХП-ХШ вв.) утверждается о существовании  высшего божественного закона и  естественного права, которые и  составляют основу действующего права. Фома Аквинский говорил, что процесс  возникновения и развития государства  и права аналогичен процессу сотворения богом мира.

Теологическая теория опиралась  в своем объяснении происхождения  права на религиозные книги, прежде всего Библию, где утверждалось, что основные законы (заповеди Моисея) были даны человечеству Богом. Теологическая  теория довольно многоаспектна, что, несомненно, объясняется особыми историческими и материальными условиями существования различных государств, как Древнего Востока, так и Древнего Запада (Греция, Рим).

У древних народов политико-правовая мысль восходит к мифологическим истокам и развивает представление  о том, что земные порядки есть часть общемировых, космических, имеющих  божественное происхождение. В русле  такого понимания и освещаются в  мифах темы земной жизни людей, общественного и государственного строя, их взаимоотношения между собой, права и обязанности.

Так, по древнекитайскому мифу о происхождении и характере  земной власти именно персона верховного правителя Поднебесной (то есть императора Китая) является единственной точкой связи  с высшими, небесными сферами. Вся  власть сконцентрирована в особе  правителя в виде его личной потенции и внутренней силы, а остальные  должностные лица и государственный  аппарат в целом есть лишь проводники высшей власти.

В Египте, Вавилоне, Индии  существовала другая версия. Боги, являясь  источниками власти правителя, сами вместе с тем продолжают оставаться вершителями земных и прочих дел. Согласно мифам египтян, а затем  и греков, боги выступают также  в качестве первоначальных непосредственных правителей и законодателей в  учрежденных ими обществах и  государствах.

Известное своеобразие присуще  религиозно-мифологическим представлениям древних евреев. По их версии, единый, истинный бог находится в особом договорном отношении со всем еврейским  народом, является его главой и царем (верховным законодателем, правителем и судьей), законы еврейского народа получены прямо от бога (законодательство Моисея). В обычных условиях отправление  власти осуществляется людьми от бога, от его имени, но в экстраординарных случаях он действует и непосредственно (через откровения, чудеса и т.п.).

Речь везде идет о правде - справедливости, которая в последующих  естественно-правовых концепциях правопонимания стала обозначаться как естественное (или естественно - божественное) право.

2.2 Патриархальная  теория.

Патриархальная теория происхождения  права берет свое начало еще в  Древней Греции. Родоначальником  ее считается Аристотель. Среди заметных сторонников данной теории выделяется англичанин Филмер (XVII в.) и русский исследователь государствовед Михайловский (XIX в.).

Патриархальная теория исходит  из того, что государство происходит из разрастающейся из поколения в  поколение семьи. Глава этой семьи  становится главой государства - монархом. Государственная власть, таким образом, - это продолжение власти отца, а  монарх является отцом всех своих подданных. Из патриархальной теории логично вытекает вывод о необходимости для всех людей подчиняться государственной власти.

Патриархальная теория, проповедниками которой являлись видный историк  М.Н.Покровский и один из идеологов  народнического движения М.Н.Михайловский, была широко распространена в досоветской  России.

Эта теория и весь уклад  российской государственно-правовой действительности оставили глубокий след в ментальности значительной части российских народов, которые традиционно все свои надежды и чаяния, успехи и неуспехи связывают с первым лицом государства, с царём, вождём, президентом и  т.д. Негативность этой теории очевидна, так как она играет немалую  роль в создании авторитарных режимов  и оправдывает социальную и гражданскую  пассивность населения.

2.3 Договорная  теория.

Договорная теория получила распространение в наиболее логически  завершенном виде в XVII--XVIII вв.

Эта теория объясняет происхождение  государства и права общественным договором - результатом разумной воли народа, на основе которого произошло  добровольное объединение людей  для лучшего обеспечения свободы  и взаимных интересов. Отдельные  положения этой теории развивались  в V - IV веках до н. э. Софистами в Древней Греции.

По мнению представителей данной доктрины, государство и право  является продуктом сознательного  творчества, как результат договора, в который вступают люди, находившиеся до этого в «естественном», первобытном  состоянии. Государство - это рациональное объединение людей на основе соглашения между ними, в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству. Изолированные же до происхождения государства индивиды превращаются в единый народ. В итоге у правителей и общества возникает комплекс взаимных прав и обязанностей и соответственно - ответственность за невыполнение последних.

Так, государство имеет  право принимать законы, собирать налоги, наказывать преступников и  т.п., но обязано защищать свою территорию, права граждан, их собственность  и т.д. Граждане обязаны соблюдать  законы, платить налоги и пр., в свою очередь они имеют право на защиту свободы и собственности, а в случае злоупотребления правителями властью расторгнуть договор с ними даже путем свержения. С одной стороны договорная теория была крупным шагом вперед в познании государства и права, ибо порывала с религиозными представлениями о происхождении государственности и политической власти. Эта концепция имеет и глубокое демократическое содержание, обосновывая естественное право народа на свержение власти негодного правителя, вплоть до восстания. С другой стороны, слабым звеном данной теории является схематичное, идеализированное и абстрактное представление о первобытном обществе, которое, якобы, на определенном этапе своего развития осознает необходимость соглашения между народом и правителями. Очевидна недооценка в происхождении государственности объективных (прежде всего социально-экономических, военно-политических и пр.) факторов и преувеличение в этом процессе факторов субъективных.

2.4 Психологическая  теория

Психологическая теория государства  и права возникла в середине XIX века. Психологическая теория происхождения  государства и права обращает внимание на роль и значение биологических  и психологических факторов в  возникновении государства и  права.

Ее сторонники определяют общество и государство как сумму  психических взаимодействий людей  и их различных объединений. Задача данной теории состоит в утверждении  психологической потребности человека жить в рамках организованного сообщества, а также в чувстве необходимости коллективного взаимодействия. Говоря о естественных потребностях общества в определенной организации, представители психологической теории считают, что общество и государство есть следствие психологических закономерностей развития человека.

В действительности же объяснить  причины возникновения и функционирования государства и права только с  психологической точки зрения вряд ли возможно. Понятно, что все общественные явления разрешаются на основе психических актов людей и вне их нет ничего общественного. В этом смысле психологическая теория объясняет многие вопросы общественной жизни, которые ускользают от внимания экономической, договорной, органической теорий. Однако попытка свести всю общественную жизнь к психологическому взаимодействию людей, объяснить жизнь общества и государства общими законами психологии - такое же преувеличение, как и все другие представления об обществе, государстве и праве.

Суть психологической  теории заключается в том, что  она пытается объяснить возникновение  государственно-правовых явлений и  власти особыми психологическими переживаниями  и потребностями людей.

Какие это переживания  и потребности? Это потребность  властвования у одних и потребность  подчинения у других. Это осознание  необходимости потребность послушания, повиновения определённым лицами в обществе. Потребность следовать их указаниям.

Достоинствами психологической  теории, прежде всего считают то, что она обращает внимание на психологические процессы, которые тоже выступают реальностью наряду с процессами экономическими, политическими и т.д., а также то, что источник прав человека «выводится» из психики самого человека.

Психологическая теория государства  и права рассматривала народ  как пассивную инертную массу, ищущую подчинения.

В своих работах по теории государства и права Петражицкий подразделяет право на автономное (или интуитивное) и на позитивное (гетерономное). Автономное право образует переживания, исполняющиеся по зову внутреннего “голоса” совести. Позитивное правовое представление имеет место тогда, когда оно основано на чужом авторитете, на внешнем нормативном акте.