Банкротство

       Следует заметить, что приведенная выше методика оценки платежеспособности предприятия  должна лишь подтвердить неудовлетворительную структуру баланса должника и  его неплатежеспособность, т.к. к  открытию конкурсного производства предприятие уже признано банкротом арбитражным судом.

       Для дальнейшей оценки платежеспособности и финансового состояния существует ряд методик, принятых в экономической  науке. Для анализа финансового  состояния должника конкурсный управляющий  может привлечь специалистов, как и при оценке имущества должника.

       Следует помнить, что согласно Распоряжению ФСДН РФ "Об учете физических и  юридических лиц, осуществляющих экспертную деятельность в области несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления" от 23 декабря 1998 г. No. 26-р экспертная деятельность в области банкротства и финансового оздоровления осуществляется на основе аккредитации эксперта (физического или юридического лица) в ФСДН. Таким образом, заключение аккредитованного эксперта будет иметь больший "вес" при оценке финансового состояния должника, хотя с данным подходом можно спорить.

2.4.Работа  с дебиторской  задолженностью

       Работа  по взысканию дебиторской задолженности  проводится конкурсным управляющим  согласно п. 3 ст. 101 Закона.

       Данная  работа заключается, в основном, в выявлении на основании имеющихся в распоряжении внешнего управляющего документов, дебиторов предприятия - должника и затем в предъявлении к таким дебиторам требований о взыскании задолженности. Такие требования могут быть сначала предъявлены дебиторам в виде претензий. А в случае неответа на претензию или отказа от выполнения обязательств арбитражный управляющий предъявляет исковое заявление в суд в установленном законом порядке.

       Для квалифицированного представительства  интересов должника в суде арбитражному управляющему желательно иметь в своей "команде" профессионального юриста.

       Кроме того, ст. ст. 113 и 88 Закона предусматривают  уступку арбитражным управляющим  прав требования должника. Имеются  в виду права требования должника к его дебиторам. Такие права требования могут быть проданы управляющим на открытых торгах, если иной порядок не установлен собранием кредиторов (комитетом кредиторов).

2.5.Трудовые  отношения

       Одно  из полномочий конкурсного управляющего (ст. 101 Закона) - уведомление работников должника о предстоящем увольнении в соответствии с законодательством Российской Федерации о труде. На данном моменте хотелось бы остановиться отдельно. Дело в том, что согласно п. 1 ст. 33 КЗоТ РФ трудовой договор (контракт) может быть расторгнут по инициативе администрации предприятия в случае ликвидации предприятия. В той же статье сказано, что увольнение по данному основанию возможно только в случае, если невозможно перевести работника, с его согласия, на другую работу. Однако п. 2 ст. 86 Закона гласит: "При продаже предприятия все трудовые договоры (контракты), действующие на момент продажи предприятия, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия". Таким образом, с одной стороны, конкурсный управляющий предупреждает работников о предстоящем увольнении, а с другой - трудовые договоры сохраняют силу, при смене одной стороны договора - работодателя. Очевидно несоответствие "нового" законодательства о банкротстве и "старого" законодательства о труде. Закон "О несостоятельности (банкротстве)" в ст. 86 рассматривает трудовой договор с позиций гражданского права, считая, что имеет место перемена лица в обязательстве, в то время как КЗоТ и ст. 101 Закона ссылаются на процедуру увольнения - приема, характерную для трудового законодательства.

       Правильно определив суть происходящего процесса, законодательство о банкротстве  не рассматривает процедуру "сохранения силы" имеющихся трудовых договоров, что порождает различные проблемы при практическом применении норм Закона о банкротстве.

       Согласно  Инструкции Госкомтруда СССР "О  порядке ведения трудовых книжек на предприятиях, в учреждениях и  организациях" от 20 июня 1974 г. No. 162 при  внесении в трудовую книжку работника  записи принимается строго установленные КЗоТ и данной Инструкцией формулировки. Например, нет такой формулировки, как увольнение "в связи со сменой собственника", что наиболее соответствовало бы реальности.

       На  практике существуют два способа  перехода работников из предприятия - банкрота на предприятие - покупатель.

       Во-первых, это перевод работников согласно п. 5 ст. 29 КЗоТ (с согласия работника). При этом работник увольняется в  порядке перевода с предприятия - банкрота, и сразу же принимается  в порядке перевода на новое предприятие, ставшее собственником имущества банкрота. Данная процедура должна производиться по согласованию между руководителями вышеуказанных предприятий.

       Второй  способ - увольнение работников с предприятия - банкрота по ст. 31 КЗоТ (по собственному желанию) с одновременным приемом работника на тех же условиях и в той же должности на предприятие - покупатель имущественного комплекса.

       Следует помнить, что оба способа перехода сотрудников должны оформляться  согласно установленному порядку увольнения и перевода при наличии всех необходимых в данном случае документов по личному составу.

       Иногда  от профсоюзных органов поступают  требования делать в трудовых книжках  работников запись о переименовании предприятия, что представляется юридически некорректным. Ведь фактически происходит приобретение одной организацией основных средств другой организации, в то время как обе эти организации фактически существуют, не преобразованы и не ликвидированы. Кроме того, при внесении в трудовые книжки работников записи о переименовании у кадровой службы предприятия - покупателя не будет прямых оснований для приема сотрудников предприятия - банкрота в свой штат. В то же время некоторые постсоветские органы и организации рассматривают название организации владельца как название имущественного комплекса (предприятия). Но ведь предприятие не может быть названо по названию организации - собственника его основных средств. Например, если ОАО "Колбасный завод" покупает имущественный комплекс швейной фабрики, абсурдно было бы делать запись о переименовании швейной фабрики в колбасный завод.

       Очевидно, нормы ст. 86 Закона и ст. 29 КЗоТ о  том,что при смене собственника предприятия трудовые отношения  с согласия работника продолжаются, следует рассматривать как устанавливающие  основные правоприменительные принципы, в то время как для технической реализации данных принципов следует руководствоваться статьями КЗоТ, определяющими порядок увольнения и перевода работников.

       При переводе и увольнении работников конкурсному  управляющему следует учесть, что  при увольнении и увольнении в порядке перевода работнику в соответствии со ст. 75 КЗоТ выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск. Сумма этой компенсации по каждому работнику должна быть внесена в конкурсную массу и выплачена вместе с задолженностью по зарплате (в 3-ю очередь).

2.6.Работа  с кредиторами

       Согласно  ст. 101 Закона конкурсный управляющий  заявляет в установленном порядке  возражения по предъявленным к должнику требованиям кредиторов, а также  заявляет отказ от исполнения договоров  должника. Отказ от исполнения договоров должника заявляется в порядке, установленном ст. 77 Закона, и заявляется только в отношении договоров, не исполненных сторонами полностью или частично, при наличии одного из следующих обстоятельств:

• если исполнение договора должника повлечет убытки для должника по сравнению с аналогичными договорами, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах;
• если договор является долгосрочным (заключен на срок более одного года) либо рассчитан на получение положительных результатов для должника лишь в долгосрочной перспективе;
• если имеются иные обстоятельства, препятствующие восстановлению платежеспособности должника.

       Конкурсный  управляющий также принимает  меры, направленные на поиск, выявление  и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, передает на хранение документы должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии с федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.

       В соответствии с п. 4 ст. 101 Закона "При  осуществлении своих полномочий конкурсный управляющий предъявляет иски о признании недействительными сделок, совершенных должником, об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершает иные действия, предусмотренные законами и иными правовыми актами Российской Федерации, направленные на возврат имущества должника". Как видно, у конкурсного управляющего имеется достаточно полномочий по расторжению ранее заключенных сделок должника и истребованию отчужденного последним имущества. Следует отметить, что на практике в преддверии процесса банкротства такие сделки совершаются должником нередко. Отчуждение имущества происходит как путем прямой купли - продажи, так и путем внесения указанного имущества в уставный капитал вновь учрежденного или уже существующего предприятия. Затем акции такого предприятия продаются "на сторону". Это происходит с целью выведения имущества должника из-под угрозы продажи с торгов. Несомненно, данные действия ущемляют интересы кредиторов и порой значительно уменьшают конкурсную массу, что не позволяет кредиторам получить максимальное удовлетворение своих требований.

       Именно  поэтому конкурсный управляющий  имеет полномочия по расторжению  сделок отчуждения имущества и истребованию его у третьих лиц. Отметим, данная работа требует специальных юридических навыков и процессуального опыта, поэтому для выполнения данных действий желательно привлечь профессионального юриста.

2.7.Передача  жилищного фонда  и объектов социально  - культурного назначения

       Согласно  п. 4 ст. 104 Закона "жилищный фонд социального использования, детские дошкольные учреждения и объекты коммунальной инфраструктуры, жизненно необходимые для региона, подлежат передаче соответствующему муниципальному образованию в лице уполномоченных органов местного самоуправления".

       Таким образом, перед конкурсным управляющим также встает проблема передачи объектов жилищного фонда и социально - культурного назначения органам местного самоуправления. Как правило, эта процедура превращается именно в проблему, потому что при постоянном недостатке денежных средств в местном бюджете у властей просто нет возможности содержать вышеуказанные объекты. Хотя желание иметь в собственности имущество у местной администрации присутствует, и выгадывая определенные условия и обязательства по содержанию имущества жилищного фонда и социально - культурного назначения со стороны, например, нового собственника, представители местного самоуправления всячески затягивают процедуру передачи, ссылаясь на ненадлежащее состояние объектов, необходимость выполнения определенных условий и т.д.

       В подобной ситуации можно только посоветовать конкурсному управляющему доводить до сведения органов местного самоуправления, что согласно п. 5 ст. 104 Закона "передача объектов... уполномоченным органам  местного самоуправления осуществляется по фактическому состоянию без каких-либо дополнительных условий", а п. 6 той же статьи прямо определяет, что должностные лица уполномоченных органов местного самоуправления, не исполняющие положений п. п. 4 и 5 ст. 04 Закона, несут административную и иную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

       Органы  местного самоуправления обязаны принять  от конкурсного управляющего имущество  или закрепить его за другими  лицами в месячный срок с момента  получения уведомления от конкурсного управляющего.

       Обязанность по содержанию и обеспечению функционирования указанных объектов в соответствии с их целевым назначением возлагается  на уполномоченные органы местного самоуправления по истечении одного месяца с момента  получения уведомления от конкурсного управляющего. Источниками финансирования содержания данных объектов являются соответствующие бюджеты.

       В случае возникновения проблем при передаче органам местного самоуправления имущества жилищного фонда и социально - культурного назначения конкурсный управляющий может обратиться в органы прокуратуры, дабы они соответствующим образом отреагировали.

2.8.Подготовка к торгам

       После проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий  приступает к продаже указанного имущества на открытых торгах, если собранием кредиторов или комитетом  кредиторов не установлен иной порядок  продажи имущества должника (п. 1 ст. 112 Закона). Как видно, окончательное определение порядка проведения торгов Закон оставляет за уполномоченным органом кредиторов.