Общая характеристика ценных бумаг

Исторически присущая ценной бумаге документарная форма позволяла придать ценной бумаге внешние признаки вещи и таким образом разрешить логический парадокс существования права на право63. В настоящее время согласно ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг произошла практически полная дематериализация ценных бумаг, при которой выпуск ценных бумаг в бездокументарной форме стал общим правилом, установленным законом. В соответствии с ч. 2 ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг при бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или на основании записи по счету депо. В связи с этим осуществление правильного учета прав на ценные бумаги приобрело важнейшее значение для обеспечения прав владельцев данных ценных бумаг.

По утверждению В.А. Белова64, акции перестают вообще быть ценными бумагами в силу запрета существования «классических» (документарных) именных эмиссионных ценных бумаг. Документарные и бездокументарные ценные бумаги действительно имеют различный правовой режим и являются различными объектами гражданских правоотношений. Природа «ценности» ценной бумаги заключается не в естественных свойствах документов, а в удостоверяемых ими субъективных гражданских правах. Если права воплощены в публичный достоверный документ, с принадлежностью которого как вещи связывается и принадлежность прав, то объектом гражданских прав становится сам документ, «классическая» ценная бумага, т.е. вещь65. Если права не имеют материального воплощения, а учитываются в виде записей в реестре (или на счете депо), то они остаются лишь имущественными правами. Таким образом, под бездокументарными ценными бумагами следует понимать сами имущественные права.

Суть института бездокументарной фиксации прав на ценные бумаги предполагает, что фиксируются права, принадлежащие именно третьему по отношению к субъекту, осуществляющему фиксацию, лицу66.

Судебная практика рассматривает бездокументарные ценные бумаги как нечто, что может быть предметом виндикации - объектом права собственности (ст. 302 ГК РФ), к чему по аналогии могут быть применимы нормы об условиях удовлетворения виндикационного иска. Целью подобного виндикационного иска является не возвращение объекта права собственности (документа) как такового, а приобретение права, тесно связанного с ним. Несмотря на спорность такого подхода, практика пока не нашла более эффективного средства защиты прав, удостоверенных бездокументарными ценными бумагами, чем модель виндикационного иска.

Таким образом, можно констатировать, что законодательство и правоприменительная практика хотя и отказались от квалификации наиболее распространенных ценных бумаг (акций) как документов и признали таковые совокупностью прав, но при этом рассматривают бездокументарные ценные бумаги в качестве предмета виндикации, т.е. объектов права собственности (вещей)67.

В отношении любой ценной бумаги независимо от ее формы действуют общие нормы гражданской оборотоспособности, установленные для вещи/ Догматика российской цивилистики остановилась в растерянности перед «безбумажными бумагами» и, не отыскав им места среди объектов права собственности, не дала им сколь-нибудь ясного определения.

 «Прежде всего долженствование в праве имеет такой характер, в соответствии с которым в нем наличествуют два вида заряженности; в нем как бы заложено активное стремление, органическая направленность на то, чтобы реально, фактически существующие отношения стали такими, какими они должны или могут быть (и, стало быть, с другой стороны, чтобы должное стало ожидаемым или просто возможным «сущим»)»68. Такая векторность правового развития обусловливает необходимость фундаментального осмысления новых объектов гражданских прав.

На первый взгляд кажется вполне справедливым мнение В.А. Лапача о том, что нормы глав 6 - 8 ГК «содержат исчерпывающие объектные предпосылки возникновения гражданских прав и обязанностей. Это означает, что за исключением видов объектов гражданских прав, прямо указанных в гражданском законодательстве, никакие иные внеюридические реалии не могут функционировать в качестве таковых»69. Однако подобным образом можно утверждать только в отношении так называемых внеправовых конструкций - автор приводит довольно-таки убедительный пример70. В то же время следует обратить внимание на проблему бездокументарных ценных бумаг как объектов гражданских прав. Если исходить из этой точки зрения, то можно прийти к двум взаимоисключающим выводам. С одной стороны, если ценные бумаги прямо указаны в ст. 128 ГК как объекты гражданских прав в числе вещей, то бездокументарные ценные бумаги, не подпадая под подобное перечисление, не только становятся в один ряд с «внеправовыми явлениями», но и не подпадают под определение ценных бумаг (то есть, теряя свой статус объекта гражданских прав, бездокументарные ценные бумаги теряют легитимный статус ценных бумаг как таковых).

Итак, если взять за основополагающий принцип, что бездокументарные ценные бумаги - это все-таки ценные бумаги, то по правовой их природе следует различать именные неэмиссионные ценные бумаги и именные эмиссионные ценные бумаги, которые включаются в одну общую категорию - именные ценные бумаги. Согласно смыслу ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (7 августа 2001 г., 28 декабря 2002 г.) (далее - Закон о РЦБ), бездокументарными могут быть только эмиссионные ценные бумаги - именные эмиссионные71.

По мнению А.А. Маковской, «необходимость единообразного подхода к регулированию сделок с документарными и бездокументарными ценными бумагами будет особенно очевидной в том случае, если ценные бумаги одного вида в рамках одной эмиссии будут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме. О своем намерении приступить к выпуску ГКО одновременно в документарной и бездокументарной форме в свое время уже заявляло Министерство финансов РФ»72. Безусловно, не выдерживает никакой критики так называемый одновременный выпуск их в документарной и бездокументарной. Споры по этому поводу окончательно пресек законодатель в ст. 2 Федерального закона от 28 декабря 2002 г. № 185-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и о внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О некоммерческих организациях»73.

Вопрос о собственности на бездокументарные ценные бумаги - дискуссионный. В частности, Е. Суханов утверждает: «Ясно, что бездокументарные ценные бумаги не могут быть объектом права собственности, ибо в отличие от классических ценных бумаг не являются вещами. В связи с этим их использование в гражданском обороте нуждается в специальных правилах, а не в традиционных нормах, рассчитанных на оборот вещей - предметов материального мира»74. Столь категорично можно было бы утверждать, если бы объектами права собственности по российскому праву было не имущество, а вещи.

Может показаться, что применение термина собственности в законодательном регулировании и правоприменительной практике к бездокументарным ценным бумагам является таким же условным, как и к результатам творческой деятельности. «Интеллектуальная собственность - это условное собирательное понятие, которое используется... для обозначения совокупности исключительных прав на результаты интеллектуальной, и прежде всего творческой деятельности»75. Но сходство только внешнее. Сам характер исключительных прав подразумевает особое регулирование по единообразному принципу. В то время как бездокументарные ценные бумаги, в том числе и как особая совокупность прав, относятся не к условным обозначениям, а к действительному восприятию элементов вещного права.

Становится актуальным вопрос, каким образом ценные бумаги вообще, а не только бездокументарные, стали объектами вещного права. Можно вполне согласиться с М. Крыловой, что «отнести ценные бумаги к движимым вещам стало возможным в силу наличия следующих условий:

- во-первых, ценные бумаги удостоверяли  преимущественное право на получение  имущественных ценностей - вещей  в узком смысле или денег;

- во-вторых, ценные бумаги сами  существовали в виде материальных  объектов (бумажных документов);

- в-третьих, между ценными бумагами  и удостоверяемыми ими правами  существовала тесная взаимосвязь;

- в-четвертых, связь эта носила  такой характер, что способ передачи  прав, удостоверенной ценной бумагой, имел очевидное сходство с  одним из способов передачи вещных прав (и то и другое может осуществляться путем материального предмета - документа или вещи соответственно)»76.

Что же утратили из перечисленного перечня бездокументарные ценные бумаги в связи с утратой бумажного носителя (кстати, также и документарные, особенно в виде глобальных сертификатов)?

1. Бездокументарные ценные бумаги  окончательно утратили сходство  с одним из способов передачи  вещных прав traditio.

2. Теряется непосредственная связь  между документом и удостоверенным  в нем правом, а возникает принципиально новая связь между идеально существующей абстракцией и предоставляемыми правами.

Основополагающим звеном в законодательном регулировании вообще и гражданском регулировании в частности была цель, ради которой, собственно, создавались те или иные правовые конструкции. «На первых стадиях развития права, когда представления были сугубо конкретными, в качестве имущества рассматривались только материальные вещи… Но в настоящее время среди объектов обязательственных отношений оно, несомненно, занимает менее заметное место, чем бестелесное имущество, каковым являются абстрактные права, имеющие определенную стоимость, выраженную в деньгах»77.

Стандартное толкование термина «имущество», отраженное в учебниках по гражданскому праву, ставит содержание подобного термина в зависимость от смысла конкретной нормы права, содержащей его упоминание78. Поэтому следовало бы отказаться от узкой трактовки рассматриваемого термина в ст. 209 ГК и включить в содержание понятия «имущество» нематериальные объекты в виде некой абстракции, предоставляющей права. Безусловно, требует осторожности любое уяснение данного термина, очевидно одно - неприемлемо универсальное трактование имущества79.

Субъекты права вступают в правоотношение друг с другом и осуществляют свою деятельность в соответствии с этими интересами, воплощенными в принадлежащих им правах. Если говорить об объекте гражданского правоотношения - субъект права вступает в гражданское правоотношение, как правило, с целью реализовать свой имущественный интерес. Отчуждая или приобретая ценную бумагу как единую сущность, выступающую объектом правоотношения, субъект имеет в виду прежде всего права, а не форму. Однако именно форма придавала владельцу ценной бумаги статус собственника особой вещи и соответственно бесспорную защиту посредством вещно-правового иска. Применение термина «владелец» к собственнику ценных бумаг носит большей частью условный характер (применительно к эмиссионным документарным и бездокументарным ценным бумагам). Институт владения даже по отношению к материальным вещам включает в себя два противоречивых аспекта: фактический и правовой. Владение является выражением отношения субъекта к вещи. «Владение как право существует лишь настолько, насколько оно признано и защищено позитивным правом. В узком смысле говорят о юридическом владении. Удобнее различать в этом отношении владение (possessio) и держание80. Бесспорно, при отсутствии вещи не может быть и речи о выявлении такого аспекта владения, как материальный. Владение обычно характеризуется несовпадением фактического и правового аспектов. Сущность владения как волевого явления - это прежде всего возможность пользования и распоряжение посредством изъявления воли собственника имущества. Владение как составляющая права собственности имеет свою особенность: преобладание волевого аспекта над фактическим. Следовательно, само по себе фактическое удержание вещи и господство над ней следуют за возможностью владеть и волей удерживать. То есть сама по себе «вещная связь» следует за юридической возможностью. Еще римское право знало удержание владения только волей без фактического господства  во время отсутствия81. Именная ценная бумага как объект владения не то же самое, что любая другая вещь. При признании собственности на права оказываемся перед фактом «урезанной триады», при наличии которой даже «номинальное владение» невозможно, что повлечет за собой более глубокое преобразование общей части гражданского права в сфере института собственности (признание эмиссионных ценных бумаг вообще и эмиссионных бездокументарных ценных бумаг в частности особой юридической конструкцией), обусловит необходимость создания особой концепции законодательного регулирования, поскольку представляется совершенно недопустимым существование так называемых непризнанных прав 82;

- во-вторых, собственник вправе распоряжаться имуществом, определять его дальнейшую юридическую судьбу. Как совершенно верно отметила А.А. Маковская, «необходимость четкого понимания того, что именно при залоге ценной бумаги является предметом залога, связана с тем, что в настоящее время есть определенные различия в нормативном регулировании залога вещи и залога прав»83. И дело заключается не только в том, что, если применять к ценным бумагам вещно-правовые нормы, упростится оборот, - речь идет о двух совершенно несовпадающих правовых режимах. Например, в ГК РФ различным образом определен круг лиц, имеющих право выступать залогодателем при залоге вещей (п. 2 ст. 335 ГК) и при залоге прав (п. 3 ст. 335 ГК)84. Точнее, различен сам статус залогодателей прав и вещей. Существенное различие возникает именно в форме этого отчуждения. «Цель купли-продажи заключается в предоставлении права собственности, а это возможно только при том условии, если такое право принадлежит самому продавцу»85. Г.Ф. Шершеневич в данном случае имел в виду право собственности на вещь;

- в-третьих, собственник вправе  извлекать из своего имущества  выгоду. Извлечение выгоды есть  одна из форм распоряжения, однако  в ряде случаев, особенно при  рассмотрении сущности ценных  бумаг, необходимо обязательное  относительно автономное рассмотрение этого полномочия.

3. Общая характеристика отдельных видов ценных бумаг

3.1. Акция 

Акции могут быть классифицированы по разным основаниям.

Основная классификация, носящая легальный характер, подразделяет их на две категории: обыкновенные и привилегированные (префакции).

Привилегированные акции, в свою очередь, могут быть различных типов в зависимости от объема предоставляемых прав.

Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества имеют традиционную триаду правомочий: право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, право на получение дивидендов, право на получение ликвидационной квоты.

Предоставляемый обыкновенной акцией набор прав полностью соответствует правам, принадлежащим участникам хозяйственных обществ и товариществ, предусмотренным ст. 67 ГК РФ.

Каждая обыкновенная акция общества предоставляет ее владельцу одинаковый набор прав, который является тем минимумом, которым может обладать каждый акционер.

Накопление определенного количества акций, означающее получение известной доли в уставном капитале, ведет к наделению акционера иными правами, причем, чем выше доля в уставном капитале, тем больше прав у акционера. Аккумулирование определенного количества акций и соответственно прав, предоставляемых ими, приводит к качественным изменениям правового статуса владельца. Кроме традиционной триады правомочий, такие акции предоставляют своим владельцам права, позволяющие определять деятельность акционерного общества, а в ряде случаев и осуществлять контроль за такой деятельностью. Принадлежащий таким акционерам корпоративный контроль, находящий свое проявление в двух тесно связанных между собой правомочиях - возможности избирать менеджеров юридического лица и влиять на распоряжение имуществом юридического лица, в цивилистической литературе рассматривается как самостоятельная имущественная ценность, принадлежащая отдельным акционерам, наравне с акциями, рассматриваемыми как разновидность имущества86.