Виды деятельности некоммерческой организации, конфликт интересов

ВОПРОС №7: Виды деятельности некоммерческой организации, конфликт интересов.

ОТВЕТ:

Виды деятельности некоммерческой организации.

В соответствии со ст.2 Федерального закона «О некоммерческих организациях» №7-ФЗ от 12.01.1996 года (далее – Закон №7-ФЗ) некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

Некоммерческие организации  могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

В качестве общего правила  в п.1 ст.49 ГК РФ закреплено, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий  и иных видов организаций (в том числе некоммерческих организаций), предусмотренных законом, согласно п.1 ст.49 ГК РФ могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Указанные организации  обладают общей (универсальной) правоспособностью. Соответствующие разъяснения даны в п.18 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996г. №6/8: при разрешении споров необходимо учитывать, что коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью (ст.49 ГК РФ) и могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.

В развитие положений п.1 ст.49 ГК РФ в ч.1 п.1 ст.24 Закона №7-ФЗ установлено, что некоммерческая организация может осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством Российской Федерации и соответствующих целям деятельности некоммерческой организации, которые предусмотрены ее учредительными документами.

Соответственно некоммерческая организация обладает специальной (целевой) правоспособностью. В частности, это разъяснение дано в п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 июня 2006г. №21 в отношении правоспособности такой формы некоммерческой организации, как учреждение, причем в отношении государственного (муниципального) учреждения. Очевидно, что специальной (целевой) правоспособностью обладают как и иные учреждения, нежели государственные (муниципальные), так и некоммерческие организации иных форм, нежели учреждение.

В части 2 п.1 ст.24 Закона №7-ФЗ предусмотрено, что законодательством Российской Федерации могут устанавливаться ограничения на виды деятельности, которыми вправе заниматься некоммерческие организации отдельных видов.

Например, что согласно п.2 ст.14 Федерального закона №75-ФЗ от 07.05.1998г. «О негосударственных пенсионных фондах» негосударственный пенсионный фонд в целях охраны интересов вкладчиков, участников и застрахованных лиц не вправе принимать на себя поручительство за исполнение обязательств третьими лицами, отдавать в залог средства пенсионных резервов и средства пенсионных накоплений, выступать в качестве учредителя в организациях, организационно-правовая форма которых предполагает полную имущественную ответственность учредителей (учредителя), выпускать ценные бумаги. Сделки, совершенные с нарушением указанных требований, являются ничтожными.

Положение ч.3 п.1 ст.24 Закона №7-ФЗ воспроизводит норму п.1 ст.49 ГК РФ, согласно которой отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). При этом согласно п.3 ст.49 ГК РФ право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ в п.19 Постановления от 1 июля 1996г. №6/8 обращал внимание судов на то, что после введения в действие части первой ГК РФ виды деятельности, подлежащие лицензированию, могут устанавливаться только законом. Закон №7-ФЗ также говорит, что перечень лицензируемых видов деятельности определяется законом.

Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются  лицензии, установлен в ст.17 Федерального закона от 8 августа 2001г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» и включает в себя 103 позиции (по ряду видов деятельности лицензирование прекратилось с 1 января 2006 г., с 1 июля 2006 г., с 1 января 2007 г. или со дня вступления в силу соответствующих технических регламентов).

В п.2 ст.24 Закона №7-ФЗ воспроизведена норма п.3 ст.50 ГК РФ, согласно которой некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

С учетом данной нормы п.3 ст.50 ГК РФ, а также положения ст.298 ГК РФ, согласно которому учреждение может осуществлять приносящую доход деятельность только в том случае, если такое право ему предоставлено учредительными документами, Пленум ВАС РФ в п.1 Постановления от 22 июня 2006г. №21 при разрешении споров с участием государственных (муниципальных) учреждений предписал арбитражным судам иметь в виду следующее:

- сделки, выходящие за пределы специальной правоспособности учреждения, закрепленной законом или иным правовым актом, ничтожны (ст.168 ГК РФ);

- в случае, если специальная правоспособность учреждения установлена не законом или иным правовым актом (например, ненормативным правовым актом органа местного самоуправления), сделки, выходящие за пределы специальной правоспособности учреждения, могут быть признаны недействительными по основанию, предусмотренному ст.173 ГК РФ.

Данные разъяснения применимы  при совершении сделок как иными  учреждениями, нежели государственными (муниципальными), так и некоммерческими организациями иных форм, нежели учреждение.

Согласно ст.168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна (т.е. недействительна независимо от признания ее таковой судом, п.1 ст.166 ГК РФ), если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима (т.е. недействительна в силу признания ее таковой судом, п.1 ст.166 ГК РФ), или не предусматривает иных последствий нарушения.

В соответствии со ст.173 ГК РФ сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.

Общие положения о последствиях недействительности сделки закреплены в ст.167 ГК РФ:

- недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения (п.1);

- при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом (п.2);

- если из содержания оспоримой сделки вытекает, что она может быть лишь прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время (п.3).

В п.2 ст.24 Закона №7-ФЗ содержится перечень видов деятельности, признаваемых предпринимательскими для некоммерческих организаций, в частности:

• приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческих организациях;
• приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав;
• участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Следует отметить, что участвовать в полных товариществах, а также в товариществе на вере (коммандитном товариществе) в качестве полного товарища некоммерческая организация не может по определению.

Понятие предпринимательской деятельности определено в п.1 ст.2 ГК РФ: гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Следует отметить, что установленный в ст.24 Закона №7-ФЗ перечень видов деятельности не только конкретизирует положения п.1 ст.2 и п.3 ст.50 ГК РФ, но и несколько расширяет их применительно к некоммерческим организациям. Речь идет, в частности, об участии некоммерческих организациях в хозяйственных обществах, а также в товариществах на вере в качестве вкладчика, так как вряд ли можно признать такие виды деятельности предпринимательскими при осуществлении их иными субъектами гражданских правоотношений, нежели некоммерческими организациями.

Наличие у некоммерческих организациях права осуществлять предпринимательскую деятельность в случаях, указанных в п.3 ст.50 ГК РФ, не меняет характер такой организации, как некоммерческой. Такая правовая позиция выражена в п.3 Обзора практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000г. №56), на основании чего сделан вывод, что в силу прямого указания закона учреждения как некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности (п.2 ст.1041 ГК РФ).

В соответствии со ст.24 Закона №7-ФЗ, законодательством Российской Федерации могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов.

В частности, в ст.12 Федерального закона №135-ФЗ от 11.08.1995г. «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» в отношении деятельности благотворительной организации установлено следующее:

- благотворительная организация вправе осуществлять благотворительную деятельность, направленную на достижение целей, ради которых она создана, а также благотворительную деятельность, направленную на достижение предусмотренных названным Федеральным законом целей (п.1);

- благотворительная организация вправе заниматься деятельностью по привлечению ресурсов и ведению внереализационных операций (п.2);

- благотворительная организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность только для достижения целей, ради которых она создана, и соответствующую этим целям (п.3);

- для создания материальных условий реализации благотворительных целей благотворительная организация вправе учреждать хозяйственные общества. Не допускается участие благотворительной организации в хозяйственных обществах совместно с другими лицами (п. 4);

- благотворительная организация не вправе расходовать свои средства и использовать свое имущество для поддержки политических партий, движений, групп и кампаний (п.5).

В соответствии с п.4 ст.20 Федерального закона №135-ФЗ от 11.08.1995г. «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» все средства, полученные благотворительной организацией от осуществления предпринимательской деятельности в нарушение ст.12 названного Федерального Закона, взыскиваются в доход местного бюджета по месту нахождения благотворительной организации в порядке, определяемом законодательством Российской Федерации, и подлежат использованию на благотворительные цели в порядке, определяемом муниципальными органами социальной защиты.

В отношении же законодательного регулирования предпринимательской  деятельности некоммерческих организаций различных форм следует отметить следующее.

Общественная или религиозная  организация (объединение).

Согласно п.1 ст.117 ГК РФ и п.1 ст.6 Закона №7-ФЗ общественные и религиозные организации (объединения) вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы.

В статье 37 Федерального закона №82-ФЗ от 19.05.1995г. «Об общественных объединениях» в отношении предпринимательской деятельности общественных объединений установлено, что: