Виды деятельности некоммерческой организации, конфликт интересов

Соответственно, Федеральным  законом от 30 декабря 2006г. №274-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части установления ограничений на осуществление некоммерческими организациями пожертвований политическим партиям, их региональным отделениям, а также в избирательные фонды, фонды референдума» установлены ограничения на осуществление указанных пожертвований некоммерческими организациями, получавшими в течение года, предшествующего дню внесения пожертвования, денежные средства или иное имущество от юридических или физических лиц, которым запрещено осуществлять пожертвования политическим партиям, их региональным отделениям, а также в избирательные фонды, фонды референдума. При этом ограничения применяются только в случае, если полученные некоммерческими организациями денежные средства либо иное имущество не возвращены перечислившим (передавшим) их юридическим или физическим лицам (при невозможности возврата - перечислены (переданы) в доход Российской Федерации) до дня внесения пожертвования.

Пункт 4 ст.24 Закона №7-ФЗ предусматривает для некоммерческих организаций в интересах достижения целей, предусмотренных уставом, возможности:

• создавать другие некоммерческие организации. Для ведения предпринимательской деятельности некоммерческие организации, как говорилось выше, вправе участвовать в хозяйственных обществах, а также в товариществах на вере в качестве вкладчика;
• вступать в ассоциации и союзы. Согласно ст.11 Закона №7-ФЗ, ассоциация (союз) некоммерческих организаций является также некоммерческой организацией.

Реализовать предусмотренные  в п.4 ст.24 Закона №7-ФЗ возможности некоммерческая организация вправе только в случае, если это не запрещено законами и иными нормативными правовыми актами, а также учредительными документами этой организации.

 

Конфликт интересов.

Ст.27 Закона №7-ФЗ, регламентируя заинтересованность в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе в совершении сделок, закрепляет комплекс мер, направленных на защиту имущественных интересов некоммерческой организации и соответственно на обеспечение достижения целей деятельности некоммерческой организации.

В этих целях в данной статье установлены такие понятия, как «заинтересованные лица» (лица, заинтересованные в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе сделок, с другими организациями или гражданами) и «конфликт интересов» (последствия наличия заинтересованности в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе сделок).

В ч.1 п.1 ст.27 Закона №7-ФЗ указаны две категории лиц, признаваемых заинтересованными:

• руководитель (заместитель руководителя) НКО;
• лица, входящие в состав органов управления НКО или органов надзора за ее деятельностью.

При этом для второй категории  лиц для признания их заинтересованными необходимо выполнение одного из условий:

- данные лица состоят с организациями или гражданами - контрагентами некоммерческой организации в трудовых отношениях;

- данные лица являются участниками, кредиторами организаций - контрагентов некоммерческих организаций;

- данные лица состоят в близких родственных отношениях с гражданами, состоящими с организациями или гражданами - контрагентами некоммерческих организаций в трудовых отношениях, или гражданами, являющимися участниками, кредиторами организаций - контрагентов некоммерческих организаций;

- данные лица являются кредиторами граждан, состоящих с организациями или гражданами - контрагентами некоммерческих организаций в трудовых отношениях, или граждан, являющихся участниками, кредиторами организаций - контрагентов некоммерческих организаций.

Заинтересованность в  совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе в совершении сделок, возникает в случае, если организации или граждане - контрагенты некоммерческой организации:

• либо являются поставщиками товаров (услуг) для НКО;
• либо являются крупными потребителями товаров (услуг), производимых НКО;
• либо владеют имуществом, которое полностью или частично образовано НКО;
• либо могут извлекать выгоду из пользования, распоряжения имуществом НКО.

Следует обратить внимание на то, что  в ч.1 п.1 ст.27 Закона №7-ФЗ говорится именно о крупных потребителях товаров (услуг), производимых некоммерческими организациями. Соответственно при приобретении в процессе обычной хозяйственной деятельности некоммерческой организации лицом, подпадающим под признаки, предусмотренные в ч.1 п.1 ст.27 Закона №7-ФЗ, товаров (услуг), производимых некоммерческой организацией, заинтересованность не возникает. Заинтересованность будет иметь место в случае, если условия такой сделки существенно отличаются (прежде всего по объемам товаров, услуг) от условий аналогичных сделок, совершаемых в процессе осуществления некоммерческой организации обычной хозяйственной деятельности.

Как установлено в ч.2 п.1 ст.27 Закона №7-ФЗ, заинтересованность в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе в совершении сделок, влечет конфликт интересов заинтересованных лиц и некоммерческой организации.

Механизм разрешения такого конфликта интересов установлен положениями п.2-4 ст.27 Закона №7-ФЗ.

Пример - Как определено в ст.15 Трудового кодекса РФ, трудовые отношения - это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В соответствии со ст.16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с Трудовым кодексом РФ.

Согласно ст.16 Трудового кодекса РФ в случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате:

- избрания на должность;

- избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности;

- назначения на должность или утверждения в должности;

- направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты;

- судебного решения о заключении трудового договора.

В ст.16 Трудового кодекса РФ также предусмотрено, что трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Из текста ст.14 Семейного кодекса РФ следует, что к близким родственникам относятся родственники по прямой восходящей и нисходящей линии (родители и дети, дедушка, бабушка и внуки), полнородные и неполнородные (имеющие общих отца или мать) братья и сестры.

 

В части 1 п.2 ст.27 Закона №7-ФЗ установлены общие предписания, которыми должны руководствоваться заинтересованные лица:

заинтересованные лица обязаны соблюдать интересы некоммерческой организации, прежде всего в отношении целей ее деятельности;

заинтересованные лица не должны использовать возможности некоммерческой орагнизации или допускать их использование в иных целях, помимо предусмотренных учредительными документами некоммерческой организации.

 

 

 

При этом непосредственно  в ч.2 п.2 ст.27 Закона №7-ФЗ термин «возможности некоммерческой организации» раскрывается для целей этой статьи. В частности, под возможностями некоммерческой организации понимаются:

- принадлежащие НКО имущество, имущественные и неимущественные права;

- возможности НКО в области предпринимательской деятельности;

- информация о деятельности и планах НКО, имеющая для нее ценность.

 

Положения п.3 ст.27 Закона №7-ФЗ устанавливают механизм разрешения конфликта интересов заинтересованных лиц и некоммерческих организаций, возникающего при совершении некоммерческими организациями конкретных действий, в том числе при совершении конкретных сделок.

Прежде всего заинтересованное лицо при наличии заинтересованности в сделке, стороной которой является или намеревается быть некоммерческая организация, при наличии иного противоречия интересов этого лица и некоммерческой организации в отношении существующей или предполагаемой сделки обязано сообщить о своей заинтересованности органу управления НКО или органу надзора за ее деятельностью до момента принятия решения о заключении сделки.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена органом управления НКО или органом надзора за ее деятельностью. Представляется, что такое одобрение должно быть получено на совершение и иных действий, в совершении которых имеется заинтересованность. Полномочия органа управления некоммерческой организации или органа надзора за ее деятельностью по одобрению сделок и иных действий, в совершении которых имеется заинтересованность, могут быть закреплены в законах, регулирующих деятельность некоммерческих организаций различных форм, а также в учредительных документах некоммерческих организаций.

По общему правилу, закрепленному  в ст.168 ГК РФ, сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна (т.е. недействительна независимо от признания ее таковой судом, п.1 ст.166 ГК РФ), если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима (т.е. недействительна в силу признания ее таковой судом, п.1 ст.166 ГК РФ), или не предусматривает иных последствий нарушения.

В силу ч.1 п.4 ст.27 Закона №7-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований данной статьи, может быть признана судом недействительной. Иначе говоря, такая сделка является оспоримой.

Согласно п.2 ст.166 ГК РФ требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в ГК РФ. Однако ГК РФ не предусматривает сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, и соответственно в нем не определено, какие лица могут заявлять требования о признании таких сделок недействительными.

Однако лица, которые  имеют право обратиться в суд  с иском о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется  заинтересованность и которая совершена с нарушением требований ст.27 Закона №7-ФЗ, не указаны в данной статье. Как представляется, такими лицами могут быть сама некоммерческая организация и учредители (участники, члены) некоммерческой организации.

Иск о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований ст.27 Закона №7-ФЗ, недействительной и применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение срока, установленного п.2 ст.181 ГК РФ для оспоримых сделок.

В соответствии с п.2 ст.181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. В пункте 2 ст.181 ГК РФ также установлено, что течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (п.1 ст.179 ГК РФ), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Общие положения о последствиях недействительности сделки закреплены в ст.167 ГК РФ.

В части 2 п.4 ст.27 Закона №7-ФЗ установлено, что заинтересованное лицо несет перед некоммерческой организацией ответственность в размере убытков, причиненных им этой организации.

На тот случай, если убытки причинены некоммерческой организацией несколькими заинтересованными лицами, в ч.2 п.4 ст.27 Закона №7-ФЗ предусмотрено, что ответственность этих лиц перед организацией является солидарной.