Квалификация незаконного предпринимательства

Незаконная  предпринимательская деятельность может быть также связана с  такими факторами, как место, время, способ, обстановка совершаемого деяния. Хотя данные признаки объективной стороны рассматриваемого преступления не указаны в исследуемой уголовно-правовой норме в качестве обязательных, они, не влияя на квалификацию, могут учитываться как отягчающие или смягчающие обстоятельства при назначении наказания.

Под способом понимаются приемы и методы, используемые виновным лицом при совершении рассматриваемого деяния. Так, механизм применения орудий определяются способом совершения преступления. Орудиями совершения преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, являются орудия производства и сырье, с помощью которых осуществляется незаконное предпринимательство.

Обстановка  совершаемого общественно опасного деяния определяется как обстоятельство, условие существования чего-нибудь. Думается, осуществление незаконной предпринимательской деятельности в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия будет рассматриваться в качестве обстановки совершения указанного деяния и одновременно являться обстоятельством, отягчающим ответственность. Однако совершение общественно опасного деяния в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо в результате физического или психического принуждения должно рассматриваться как обстановка данного преступления и одновременно учитываться в качестве обстоятельства, смягчающего ответственность за осуществление незаконной предпринимательской деятельности.

Место представляет собой пространство, где осуществляется незаконное предпринимательство, а  время - продолжительность совершаемого общественно опасного деяния.

Незаконное  предпринимательство - умышленное преступление. Осуществляя предпринимательскую деятельность без регистрации или с нарушением правил регистрации, представляя в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документы, содержащие заведомо ложные сведения, занимаясь видом деятельности, подлежащей лицензированию без лицензии или с нарушением условий лицензирования, лицо сознает, что занимается противоправной деятельностью, но продолжает ею заниматься. Характерно, что незаконное предпринимательство характеризуется не только прямым, но и косвенным умыслом. И прямой, и косвенный умысел являются разновидностью одной и той же формы вины, поэтому между ними много общего. По мнению авторов учебника "Уголовное право", интеллектуальный элемент обоих видов умысла характеризуется сознанием общественно опасного характера совершаемого деяния и предвидением наступления его общественно опасных последствий.

Различие  между прямым и косвенным умыслом  по содержанию интеллектуального элемента состоит в неодинаковом характере предвидения общественно опасных последствий. Если прямой умысел характеризуется предвидением реальной возможности или неизбежности наступления общественно опасных последствий, то косвенному умыслу присуще предвидение только реальной возможности наступления таких последствий. Основное отличие между указанными видами умысла заключается в различном проявлении волевого отношения субъекта к общественно опасным последствиям. Так, осуществляя незаконную предпринимательскую деятельность с прямым умыслом, лицо желает наступления общественно опасных последствий в виде извлечения дохода в крупном размере или причинения крупного ущерба, а при косвенном умысле виновное лицо предвидит наступление результатов своих действий и, хотя не желает, но сознательно допускает возможность причинения крупного ущерба гражданам, организациям, государству.

Анализируя  данную ситуацию, Б.В. Волженкин допускает, что в случае причинения крупного ущерба в результате осуществления  незаконной предпринимательской деятельности "виновный предвидит это последствие и желает его наступления или, что, вероятно, чаще, сознательно допускает или безразлично относится к его наступлению".²⁸

Таким образом, по указанное преступление может  совершаться в форме как прямого, так и косвенного умысла.

В рассматриваемом  вопросе абсолютно иной точки  зрения придерживается Т.Д. Устинова. Незаконная предпринимательская деятельность в случае причинения крупного ущерба гражданам, организациям, государству может осуществляться по неосторожности. В обоснование своей позиции Т.Д. Устинова приводит довод, что "причинение крупного ущерба выступает в качестве побочного результата незаконной предпринимательской деятельности. Субъект сознательно не совершает всех предписанных ему законом действий и желает, чтобы эта деятельность осуществлялась именно таким образом. В то же время он предвидит, что несоблюдение установленных правил, может привести к причинению ущерба, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывает на предотвращение таких последствий, либо не предвидит, но при необходимой внимательности и предусмотрительности должен и мог был предвидеть".²⁹

Более правильной представляется позиция, характеризующая  субъективную сторону анализируемого преступления, повлекшего причинение крупного ущерба не только прямым умыслом, но и косвенным, при этом умысел должен быть заранее возникшим и обдуманным, направленным на занятие незаконной предпринимательской деятельностью. Вместе с тем и при умышленном занятии незаконным предпринимательством возможно наступление последствий по неосторожности. Например, причинение вреда здоровью человека по неосторожности в результате осуществления протезно-ортопедической деятельности без специального разрешения (лицензии).

В случаях, когда в результате незаконного  предпринимательства извлекается крупный доход, лицо действует только с прямым умыслом. В рассматриваемом случае лицо сознает, что занимается предпринимательской деятельностью с нарушением требований и условий, установленных действующим законодательством, и желает совершения или продолжения начатых действий.

Следует отметить, что общественная опасность  рассматриваемого преступления может быть связана с таким признаком субъективной стороны, как мотив совершаемого деяния, под которым подразумевается сознательное побуждение, которым руководствовался субъект, совершая преступление.

И хотя в  ст.171 УК РФ мотив незаконного предпринимательства  не оговорен, внутренние побуждения, вызывающие у лица решимость совершить преступление, являются корыстными, выражающимися в стремлении извлечь материальную выгоду за счет законных интересов других лиц.

Определенную  сложность представляет вопрос о  субъекте анализируемого преступления, т.е. лице, совершившим общественно опасное деяние и способным нести за него уголовную ответственность.³⁰

Согласно  гражданскому законодательству полная дееспособность гражданина наступает с 18 лет. Однако с учетом положений ст.27 ГК РФ лицо до 18 лет может быть эмансипировано и его полная дееспособность возможна с 16-летнего возраста. Поэтому субъектом незаконного предпринимательства является любое лицо, достигшее 18 лет или эмансипированное лицо, достигшее 16 лет. Это может быть как гражданин Российской Федерации, так и иностранный гражданин либо лица без гражданства, занимающиеся на территории РФ незаконной предпринимательской деятельностью.³¹

Возникает вопрос: кого необходимо привлекать к  уголовной ответственности за совершение преступления юридическим лицом? Действующее уголовное законодательство не предусматривает ответственности юридических лиц. Следовательно, в тех случаях, когда незаконным предпринимательством занимаются юридические лица, к уголовной ответственности могут быть привлечены только те физические лица, которые уполномочены контролировать или осуществлять деятельность, связанную с необходимостью государственной регистрации организации или получения специального разрешения (лицензии). Некоторые авторы полагают, что субъектом незаконного предпринимательства являются лица, "создавшие предприятие, определяющие его производственную программу, осуществляющие административно-распорядительную деятельность по управлению предприятием, а также распоряжающиеся прибылью, получаемой от предпринимательской деятельности".

По мнению Т.Д. Устиновой, такая характеристика субъекта незаконного предпринимательства  неверна, так как "в число лиц, которых возможно привлечь к уголовной ответственности, неизбежно попадут учредители и акционеры, которые могут участвовать в распределении прибыли", а согласно гражданскому законодательству те же учредители и акционеры не могут быть субъектами анализируемого преступления, поскольку они сами непосредственно не занимаются предпринимательской деятельностью, поручая это исполнительному органу.

В свое время  при обсуждении проекта нового Уголовного кодекса РФ отдельные ученые высказывали предложения о включении в число субъектов уголовной ответственности за совершение ряда преступлений в сфере экономической деятельности, предусмотренными гл.22 УК РФ юридических лиц. В поддержку этой позиции приводились такие доводы, как тяжесть последствий (размер вреда), причиненных противоправной деятельностью юридических лиц, а также трудность установления конкретного виновного лица. Предполагалось предусмотреть иные, чем для физических лиц, более жесткие виды и меры наказания.

Против  указанной идеи энергично возражала  Н.Ф. Кузнецова, доказывая, что уголовная  ответственность юридических лиц  не соответствует принципам личной и виновной ответственности, ведь "за коллективной ответственностью юридического лица вполне могут скрыться истинные виновники преступления", а высокие штрафы и угроза закрытия предприятия могут применяться как гражданско-правовые санкции. Действительно, ст.25 Закона N 129-ФЗ о государственной регистрации юридических лиц предусмотрено, что в случае допущенных при создании юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, а также в случае неоднократного либо грубого нарушения закона или иных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц, регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации данного юридического лица.

Анализ  изученных уголовных дел, предусмотренных  ст.171 УК РФ, позволил выявить следующие характеристики лиц, занимающихся незаконной предпринимательской деятельностью. В основном незаконное предпринимательство осуществляли граждане РФ, не имевшие судимости. При этом мужчины составили 91,2% от числа всех осужденных, женщины - соответственно 8,8%. Среди лиц, признанных виновными в совершении преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, практически все были женаты (замужем). Индивидуальные предприниматели составили 20,1%, руководители предприятий и их заместители - 89,9%. По возрастному признаку осужденные распределились следующим образом: лица в возрасте от 25 до 40 лет составили 36,1%; от 40 до 50 лет - 61,8%; свыше 50 лет - 2,1%.

Результаты анализа судебно-следственной практики позволяют объединить способы совершения незаконного предпринимательства в три основные группы: 1) связанные с осуществлением предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации (35%); 2) связанные с осуществлением предпринимательских операций без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий (60%); 3) смешанные способы, которые могут осуществляться как без государственной регистрации или с нарушением правил регистрации, так и без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий (5%).³²

Подготовка к совершению незаконного  предпринимательства включает: а) выявление пробелов в действующем законодательном регулировании конкретной отрасли экономики (промышленность, строительство, сельское хозяйство, сфера обслуживания населения и т.д.); б) выбор вида деятельности и подбор мест производства товаров (предоставления услуг) и их реализации; в) поиск соучастников; г) подбор способов производства и реализации товаров и оказания услуг;  д) сбор образцов бланков, печатей, подписей или изготовление необходимых документов, отражающих определенные финансовые операции; е) определение наиболее рациональной последовательности предстоящего документооборота; ж) подбор или создание конкретных учреждений и организаций, обеспечивающих движение имущества и денежных ресурсов, полученных от незаконной предпринимательской деятельности; з) определение каналов поступления сырья, знакомство с поставщиками и завоевание их доверия; и) установление заработной платы и подсчет рентабельности производственной и торговой деятельности; к) подбор или создание определенной продукции, технических средств, необходимых для изготовления, хранения и транспортировки производимого товара; л) подбор или наем исполнителей отдельных операций, приобретение компьютерных и коммуникационных средств, обеспечивающих осуществление незаконной предпринимательской деятельности; м) открытие многочисленных банковских счетов с целью быстрого перевода денежных средств, полученных от незаконной предпринимательской деятельности; н) определение способов сокрытия преступления и разработка механизма по их реализации. ³³

В период осуществления незаконной предпринимательской  деятельности, а также после совершения преступления зачастую осуществляются действия по его сокрытию. По содержательной стороне способы сокрытия незаконного предпринимательства можно разделить на: 1) утаивание информации и (или) ее носителей; 2) уничтожение информации и (или) ее носителей; 3) маскировку информации и (или) ее носителей; 4) фальсификацию информации и (или) ее носителей. Способы сокрытия рассматриваемого преступления часто связаны со смешиванием на многочисленных банковских счетах легальных денежных средств и денежных средств, полученных от незаконного предпринимательства; ликвидацией предприятий и финансовых учреждений, их фиктивным или преднамеренным банкротством; дачей заведомо ложных показаний; искажением бухгалтерской, статистической, технологической, налоговой документации; переводом на другие должности или увольнением лиц, которым было что-либо известно о незаконности предпринимательской деятельности.