Понятие предпринимательства

Закон устанавливает  необходимость участия в ФПГ  организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и иных кредитных организаций, присутствие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционных процессов в группе.

Участниками ФПГ  не могут быть религиозные и общественные организации. Дочерние общества могут входить в состав ФПГ только вместе со своим основным обществом. Запрещается участие организаций более чем в одной ФПГ.

С точки зрения формальной легитимации ФПГ в  отличие от холдингов подлежит государственной регистрации как предпринимательское объединение. Одной из причин разрешительно-регистрационного порядка возникновения ФПГ является возможность предоставления финансово-промышленным группам государственной поддержки.

Деятельностью финансово-промышленной группы является деятельность ее участников, ведущаяся ими в соответствии с договором о создании финансово-промышленной группы и (или) ее организационным проектом при использовании обособленных активов. Деятельность ФПГ осуществляется через органы управления финансово-промышленной группы.

 Участники  ФПГ несут солидарную ответственность  по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ. Особенности привлечения к солидарной ответственности устанавливаются договором о создании ФПГ. В отношении финансово-промышленных групп, существующих как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ, эта норма противоречит принципам гражданско-правовой ответственности и существу отношений в холдинговой структуре, поскольку означает установление ответственности дочернего общества по обязательствам основного.

 К числу  неправосубъектных предпринимательских объединений с менее жесткой централизацией функций и системой управления в сравнении с холдингами относятся добровольные объединения горизонтального типа, основанные на договоре простого товарищества: консорциумы, картели, синдикаты, пулы и др.

Договор простого товарищества используется участниками для объединения усилий и имущества с целью достижения согласованных целей без образования юридического лица.

Простое товарищество представляет собой объединение предпринимателей, хотя и не имеющее статуса юридического лица, но представляющее собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе. Простое товарищество следует отличать от разного рода договоров о сотрудничестве, о взаимопомощи и прочих, которые по своей природе являются двусторонними, где правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны и эти стороны не имеют согласованной цели, а каждый извлекает свою выгоду.

Консорциум — предпринимательское объединение, созданное на договорной основе, суть которого в кооперировании нескольких коммерческих организаций (в их числе, возможно, банков, инвестиционных структур), добровольно объединившихся на долевых началах на определенный срок для выполнения конкретного бизнес-проекта, осуществления крупных инвестиционных, научно-технических, экологических, социальных программ, требующих значительных материальных и организационных затрат.

В международной  и российской предпринимательской  практике различают консорциумы двух видов: ассоциативный тип организации, основанный на договоре простого товарищества, и простой консорциум, основанный на обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. В консорциуме в форме простого товарищества партнеры соединяют вклады, совместно несут хозяйственные риски общей деятельности и распределяют полученную прибыль. В консорциуме, основанном на договоре простого товарищества, в отличие от простого консорциума ответственность партнеров перед заказчиком является солидарной.

Картель — это договорная форма объединения хозяйствующих субъектов, участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и ценообразование с целью расширения сферы влияния на товарных рынках. Целью образования картелей является получение в общих интересах участников прибыли путем устранения или регламентации конкуренции между участниками картеля, а также путем подавления внешней конкуренции.

Картели с точки  зрения антимонопольного законодательства представляют собой соглашения или согласованные действия горизонтального типа, поскольку заключаются между конкурентами (поставщиками, покупателями), действующими на одном и том же товарном рынке. В данном случае хозяйствующие субъекты, которые должны конкурировать между собой на рынке, согласовывают свое поведение и фактически выступают на рынке как один продавец (покупатель).

Соглашения  картельного типа очень часто  заключаются в организационной форме негласного товарищества. Договор негласного товарищества является разновидностью договора простого товарищества; суть этого договора в том, что его существование не раскрывается для третьих лиц.

В отношениях с  третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

В современной  предпринимательской практике под синдикатом понимают предпринимательское объединение картельного типа, участники которого сбывают свои товары и зачастую приобретают сырье через единую торговую сеть. Участники синдиката сохраняют свою юридическую и производственную самостоятельность, но утрачивают коммерческую независимость.

Отношения между  участниками синдиката могут  быть урегулированы договором простого товарищества, существенным условием которого является положение о создании сбытовой организации. Синдикаты могут существовать в правовой форме холдингов или финансово-промышленных групп.

Под пулом понимают договорную форму неправосубъектного предпринимательского объединения, участники которого не утрачивают юридическую самостоятельность, создаваемого для консолидации средств и минимизации предпринимательских рисков с целью распределения полученных от совместной деятельности доходов или убытков в конце «пульного» периода. Пулы распространены в сфере услуг: страховых, торговых, биржевых, патентных, транспортных.

Рассматривая  простое товарищество как форму  предпринимательского объединения, необходимо констатировать, что в сравнении с холдингами оно имеет мало общего. И это понятно, поскольку простое товарищество — добровольный, договорный, горизонтальный тип интеграции, в то время как холдинг — принудительный, вертикальный тип объединения, построенный на экономической субординации и контроле.

Ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства не относятся к собственно предпринимательским объединениям (правильнее называть их объединениями предпринимателей, а не предпринимательскими объединениями), поскольку они являются некоммерческими добровольными ассоциативными организациями, создаваемыми не для непосредственного занятия предпринимательской деятельностью, а только для содействия и координации предпринимательской деятельности участников.

Ассоциация (союз) — некоммерческая организация, имеющая статус юридического лица и основанная на членстве участников: коммерческих (или некоммерческих) организаций. При этом ассоциации (союзы) коммерческих организаций создаются в целях координации предпринимательской деятельности участников, представления и защиты их общих имущественных интересов.

Ассоциация, как  и все формы некоммерческих организаций, имеет специальную правоспособность, обусловленную целями ее деятельности, и не вправе распределять полученную прибыль между участниками. Ассоциация коммерческих организаций вправе заниматься предпринимательством только путем создания или участия в хозяйственных обществах.

Некоммерческое  партнерство — некоммерческая организация, имеющая статус юридического лица, является разновидностью договорного ассоциативного объединения коммерческих организаций (возможно некоммерческих организаций и граждан), основанного на членстве участников. Некоммерческие партнерства зачастую создаются для обеспечения инфраструктуры предпринимательской деятельности (фондовые биржи, коллегии адвокатов и пр.).

Для реализации своих уставных целей в рамках специальной правоспособности некоммерческое партнерство имеет право участвовать в предпринимательской деятельности, в том числе путем непосредственного производства, реализации товаров, услуг, ценных бумаг, а не только путем создания и участия в хозяйственных обществах.

Различные формы  некоммерческих организаций, создающие  инфраструктуру предпринимательской деятельности (торгово-промышленные палаты, адвокатские, нотариальные палаты, саморегулируемые организации, объединения работодателей и пр.), не охватываемые собственно понятием «объединение юридических лиц», используемым ГК РФ только применительно к ассоциациям (союзам), но весьма близкие к ним по своей сущности и целям создания, с нашей точки зрения, могут быть приведены к единой унифицированной форме ассоциации (союза), несколько расширенной в сравнении с закрепленной в ст. 121 ГК РФ. Специальными федеральными законами могут быть предусмотрены особенности правового статуса отдельных разновидностей некоммерческих объединений соответствующей организационно-правовой формы.

Вопрос №3

В соответствии со ст. 27 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», при рассмотрении дела о банкротстве применяются следующие процедуры банкротства:

- наблюдение;

- финансовое  оздоровление;

- внешнее управление;

- конкурсное производство;

- мировое соглашение.

Наблюдение.

По российскому  Закону о банкротстве 2002 г. процедура  наблюдения как бы выносится за рамки  процедуры банкротства как таковой  и является, по сути, дополнительной. Ее цель состоит в установлении, действительно ли должник не в состоянии удовлетворить требования кредиторов или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в полном объеме на момент принятия арбитражным судом заявления о банкротстве. Введение такой процедуры позволяет, с одной стороны, определить финансовое состояние должника, а с другой - сохранить его имущество.

Процедура наблюдения вводится по результатам рассмотрения обоснованности требований заявителя к должнику, за исключением случаев возбуждения дела на основании заявления должника, когда наблюдение вводится с даты принятия арбитражным судом заявления должника к производству. Представляется, что законодательное закрепление необходимости проверки требований кредиторов и уполномоченного органа в специальном судебном заседании позволит исключить возможность необоснованного ограничения прав должника, которое допускалось ранее действовавшим Законом о банкротстве 1998 г.

Введение процедуры  наблюдения влечет за собой возникновение  определенных правовых последствий. Среди таких последствий Закон о банкротстве 2002 г. называет следующие:

1) имущественные требования  к должнику могут быть предъявлены  только с соблюдением порядка,  предусмотренного законом. С момента  принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом кредиторы не вправе обращаться к должнику в целях удовлетворения их требований в индивидуальном порядке;

2) по ходатайству  кредитора приостанавливается производство по делам, связанным со взысканием с должника денежных средств и (или) иного имущества. Не подлежат приостановлению производства по делам о признании сделок недействительными и другим делам, при рассмотрении которых к должнику не заявляются требования, связанные со взысканием с него денежных средств;

3) приостанавливается  исполнение исполнительных документов  по имущественным взысканиям должника. Однако закон устанавливает исключение из общего правила: не приостанавливается производство по делам о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью;

4) запрещается  удовлетворение требований участника  должника - юридического лица о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом его из состава участников. Поскольку участники юридического лица не признаются законом его кредиторами, следовательно, удовлетворение их требований производится только после полного удовлетворения требований кредиторов из оставшегося имущества должника по завершении конкурсного производства;

5) запрещается  выплата дивидендов и иных  платежей по эмиссионным ценным бумагам;

6) не допускается  прекращение денежных обязательств  должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается очередность удовлетворения требований кредиторов.

Поскольку должник  ограничивается в распоряжении своими средствами, после введения наблюдения определение об этом направляется в банки и иные кредитные организации, с которыми должник имеет договор банковского счета (данные о счетах должника предоставляются самим должником либо запрашиваются в налоговых органах), в суд общей юрисдикции, главному судебному приставу по месту нахождения должника, в налоговые и иные уполномоченные органы.

Финансовое  оздоровление.

Процедура финансового  оздоровления является совершенно новой  для российского законодательства о несостоятельности (банкротстве).