Передача нежилых помещений, зданий и сооружений в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ

Следует отметить, что уставной капитал не отождествляется с  имуществом коммерческой организации, стоимость которого может быть и  больше, и меньше уставного капитала. Этот вид капитала потому и называется уставным, что его денежная величина определяется в учредительных документах, т.е. размер уставного капитала всегда четко определен.

Уставной капитал можно  охарактеризовать как зафиксированную  в учредительных документах коммерческой организации сумму вкладов, первоначально  инвестируемых собственником в  имущество предприятия для обеспечения  его уставной деятельности. При этом следует отметить некоторую условность применения термина «первоначально». Уставный капитал хозяйственного общества должен быть полностью оплачен в  течении одного года с момента  государственной регистрации, хозяйственные  товарищества сами определяют этот срок в своих учредительных документах, а уставный фонд унитарных предприятий  должен быть полностью оплачен уже  к моменту регистрации. Более  того, уставный капитал может быть увеличен в процессе функционирования предприятия, и при этом он уже  выступает не как первоначальный источник, а как источник привлечения  дополнительных ресурсов.

4. Направления использования уставного капитала.

Направления использования  уставного капитала законодательно не определены. Единственное требование, чтобы уставной капитал обеспечивался  имуществом организации. Отсюда в российской практике появляются проблемы. При  создании предприятия собственники обычно делают вклады в уставной капитал  по утвержденному минимуму (100 минимальных  размеров оплаты труда для обществ  с ограниченной ответственностью и  закрытых акционерных обществ и 1000 минимальных размеров оплаты труда  для открытых акционерных обществ). В настоящее время на эту сумму  невозможно не то что приобрести недвижимое имущество, но и сделать необходимые  расходы для начала своей деятельности (например: для ведения бухгалтерии  на предприятии обычно используется компьютерные программы 1С: Бухгалтерия  и Парус – Администратор. Совокупная стоимость приобретения компьютера и программы составляет около 320 минимальных размеров оплаты труда. Отсюда неизбежность привлечения заемных  источников и, как следствие, резкое увеличение риска банкротства предприятия, т.к. суммы займов или кредитов и  процентов по ним значительно  превышают собственные ресурсы  предприятия. И это при начале деятельности предприятия, когда еще  не сформирована потребность в производимых товарах и услугах и еще  не известно, а будут ли они пользоваться спросом и появится ли у предприятия  доход, позволяющий расплатиться за ранее предоставленные средства. Т.е. для обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных  обществ не выполняются несколько  главных функций уставного капитала: уставной капитал не является первоначальным (стартовым) капиталом и не является гарантией перед третьими лицами по обязательствам, т.к. дополнительные займы и кредиты зачастую значительно превосходят сумму уставного капитала. Ненамного лучше обстоят у вновь формируемых открытых акционерных обществ. Здесь сумма формируемых собственных финансовых ресурсов за счет уставного капитала значительно больше и ее может хватить для запуска небольшого производства. Однако, если в целях формирования ОАО присутствуют материалоёмкие технологии, требующие дорогой технологической оснастки и оборудования – без дополнительного привлечения заемных средств не обойтись.

Другое дело, если формирование предприятия происходит на базе уже  имеющегося (в основном на базе бывших государственных и муниципальных  предприятий или особо крупных  отраслевых предприятиях). В таких  предприятиях уже имеется какой-то механизм деятельности и производства и как следствие, какая-то величина собственных средств, находящаяся  в основном в имуществе предприятия. Поэтому формируемый уставной капитал  не должен выполнять роль стартового капитала. С другой стороны реорганизация  деятельности и организационно –  правовой формы предприятия происходит в основном из-за нерентабельности предприятия по каким-либо причинам. Основными являются: производство товаров  не пользующихся спросом и устаревшие технологии. Для реорганизации требуются  дополнительные средства, которые желательно сформировать за счет собственных резервов. В тоже время наблюдается убыточность  деятельности предприятия, т.е. отсутствие прибыли, отсутствие амортизационных  отчислений, т.к. срок амортизации имущества  давно истек и средства уже  потрачены. Остаются только в основном доходы от продажи имущества или  сдачи его в аренду, но и это  не является полным решением проблемы по финансированию реорганизации предприятия. Возможным выходом является привлечение  заемных источников на долговременной основе, и как следствие, повышение  риска неплатежеспособности и банкротства.

Выход видится только один: приведение минимальной величины уставного  капитала к реальному уровню. Однако у всякого решения есть и обратная сторона: при этом резко повышаются входные барьеры для входа  в бизнес новых собственников  для организации новых предприятий. В тоже время возможно создание специальных  организаций, которые на коммерческой долговременной основе будут участвовать  в организации новых предприятий. В более льготных условиях при  этом будут чувствовать себя акционерные  общества, которым для привлечения  большего количества собственных финансовых средств необходимо будет увеличить либо цену акций, либо их количество и решить при этом проблему в управлении обществом.

5. Передача недвижимого имущества в уставный капитал общества.

Оплата акций или долей  в уставном капитале может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими  вещами или имущественными, а также  иными правами, имеющими денежную оценку (ч. 2 ст. 34 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Особый интерес вызывает порядок передачи недвижимого имущества в уставный капитал общества, ведь такого рода сделки требуют соблюдения установленной формы. В силу статей 550, 551 Гражданского кодекса РФ сделки с объектами недвижимости (кроме жилых помещений) совершаются в простой письменной форме, если в законе не предусмотрено иное, а переход права собственности подлежит государственной регистрации. Основанием прекращения права собственности у учредителя и возникновения права собственности у юридического лица на недвижимость является передаточный акт (ст. 556 ГК РФ).

Договор о создании (учреждении) юридического лица, хоть и подчиняется  общим нормам о сделках и договорах, имеет ярко выраженную специфику, которая  прослеживается и на стадии его заключения, и на стадии прекращения. Например, договор о создании АО представляет собой договор о совместной деятельности по учреждению данного общества. Он не относится к учредительным  документам, а потому порождает только обязательства учредителей по созданию общества и прекращает свое действие в момент государственной регистрации  вновь созданной компании (п. 5 ст. 9, п. 1 ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», п. 6 постановления Пленума ВАС  РФ от 18.11.2003 № 19). Аналогичные выводы касаются договора об учреждении ООО (п. 5 ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Однако из положений закона не ясно, порождает ли договор о  создании общества обязанность заключивших  его лиц по внесению вклада в уставный капитал, могут ли участники привлечь друг друга к ответственности  за неисполнение этого обязательства, а также то, какие последствия  может повлечь его неисполнение. Эта правовая неопределенность стала  причиной разрешения подобных споров на основании разъяснений Президиума Высшего арбитражного суда, которые он дал в постановлении от 21.11.2006 № 9308/06. В данном споре судьи Президиума признали учредительный договор ООО (с 01.07.2009 — договор об учреждении) ничтожной сделкой, разъяснив, что последствия недействительности сделок в виде реституции можно применить к сторонам такого учредительного договора. Сама компания в любом случае стороной по сделке не является, а значит, изъять у нее спорное имущество нельзя.

Заметим, что в законе нет самостоятельной квалификации сделок по передаче имущества в уставный капитал (отдельно от заключения учредительного договора). Анализируя законодательство и судебную практику, можно сказать, что формирование уставного капитала представляет собой совокупность нескольких юридических фактов. Один из них  — собственно передача имущества  учредителями создаваемому обществу

Для целей налогообложения  передача имущества в качестве вклада в уставный капитал не признается реализацией (пп.4 п.3 ст.39 НК РФ (2)). В  связи, с чем налогом на добавленную  стоимость такая передача не облагается (пп.1 п.2 ст.146 НК РФ (2)).

Сумма НДС, уплаченная при  приобретении имущества, переданного  впоследствии в качестве вклада в  уставный капитал, учитывается в  стоимости такого имущества (пп.4 п.2 ст.170 НК РФ (2)). Если НДС был включен  в налоговый вычет, то сумма налога не восстанавливается.

В налоговом учете организации  разница между стоимостью вносимого  имущества и номинальной стоимостью приобретаемых акций не признается прибылью (убытком) организации (пп.2 п.1 ст.277 НК РФ (2)). Таким образом, в бухгалтерском  учете при расчете прибыли  учитывается разница между денежной оценкой вносимого имущества  и его учетной стоимостью, а  в налоговом учете нет.

Выше отмечалось, что перечень объектов гражданских прав, которыми могут оплачиваться доли (акции) в  уставном капитале, довольно широк. Если в этой роли выступают неденежные средства, то по закону необходимо оценить  такое имущество. Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками), а в случаях, предусмотренных  законом, подлежит независимой экспертной проверке (п. 6 ст. 66 ГК РФ).

Например, неденежный вклад, которым оплачиваются акции АО, подлежит обязательной оценке в силу пункта 3 статьи 34 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ. А имущество, которым оплачивают номинальную стоимость доли в  уставном капитале ООО (или увеличение ее номинальной стоимости), подлежит оценке независимым оценщиком, если номинальная стоимость превышает 20 000 рублей (п. 2 ст. 15 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Обязаны ли участники придерживаться заключения оценщика? - Оценка имущества, проведенная независимым специалистом, нередко оспаривается. Ведь в законах об ООО и АО говорится, что стоимость имущества, которую определили участники (акционеры), не может быть больше той, которую установил независимый оценщик. Могут ли участники указать меньшую сумму, в законе четко не сказано.

При передаче объекта недвижимости в качестве вклада в уставный капитал  необходимо выполнение требований ст. 15 Федерального закона от 8.02.98 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. и доп. от 29.04.08 г.), согласно которой, если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 200 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.

В случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов  участники общества и независимый  оценщик в течение трех лет  с момента государственной регистрации  общества или соответствующих изменений  в уставе общества солидарно несут  при недостаточности имущества  общества субсидиарную ответственность  по его обязательствам в размере  завышения стоимости неденежных вкладов.

Таким образом, перед внесением  недвижимого имущества в качестве вклада в уставный капитал необходимо получить заключение независимого оценщика.

Передача имущества в  качестве вклада в уставный капитал  согласно п.п. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией товаров (работ, услуг), если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных  обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

В настоящее время отсутствуют  разъяснения по данному вопросу  со стороны налоговых органов  для организаций, находящихся на упрощенной системе налогообложения, однако, по нашему мнению, не возникает  обязательств по отражению в упрощенной системе дохода от передачи имущества  в качестве вклада в уставный капитал, однако реализация доли уже будет  являться реализацией прочего имущества.

Организация, продающая свою долю покупателям, лишается права на применение упрощенной системы налогообложения. Согласно ст. 346.15 НК РФ при определении  объекта налогообложения у организаций, применяющих упрощенную систему  налогообложения, в составе доходов  учитываются доходы от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ. Доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка  от реализации имущественных прав (п. 1 ст. 249 НК РФ).

На основании п. 4 ст. 454 ГК РФ продажу доли в уставном капитале ООО необходимо рассматривать как  продажу имущественного права, а  к операциям такого рода применять  общие положения о купле-продаже.

При реализации имущественного права заключается договор купли-продажи, который определяет цену и условия  продажи.

Согласно п. 1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется  принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Как сказано в ст. 424 ГК РФ, исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением  сторон.

В соответствии с пп. 1 и 2 ст. 249 НК РФ для целей налогообложения  прибыли выручка от реализации имущественных  прав признается доходом от реализации; его сумма определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные имущественные права и выраженных в денежной или натуральной форме.

В п.п. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ установлено, что при определении налоговой  базы по налогу на прибыль не учитываются  доходы в виде имущества, имущественных  прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества или товарищества (его правопреемником  или наследником) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества либо при распределении имущества  ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками.