Понятие и правовая природа коммерческой тайны

Введение

 

Рыночная  экономика неразрывно связана с  конкурентными отношениями, одним  из элементов которой являются отношения  по защите коммерческой тайны. И это  вполне понятно: у любой организации  есть свои производственные секреты, которые  не должны распространяться не только за пределами этой организации, но зачастую и среди ее сотрудников. К таким сегодня относятся, например, информация о новых разработках и проектах, готовящихся рекламных акциях, презентациях, и т. д.

Рынок предполагает, прежде всего, экономическую  свободу. Свободе одного предпринимателя  сопутствует одновременно и свобода  других предпринимателей, которые сами решают покупать или не покупать его  продукцию, предлагать за нее свои цены, продавать ему по определенным ценам, диктовать свои условия сделок. Конкуренция  – основа функционирования современной  рыночной экономики. Сегодня успех  в производстве конкурентоспособной  продукции обусловливается не только возможностью доступа предпринимателей к сырью и энергоресурсам. Важнейшим  фактором эффективной деятельности является интеллектуальная собственность  предприятия, используемая так, чтобы  выпустить и предложить конкурентам  продукцию более дешевую, экономичную и удобную в обращении. Правовой институт коммерческой тайны является неотъемлемым атрибутом рыночной экономики. В процессе осуществления предпринимательской деятельности накапливается большое количество разнообразной информации, имеющей важное значение для успешного развития бизнеса. В современных условиях информационного общества информация приобретает значение важнейшего ресурса, без которого немыслимо нормальное функционирование ни отдельного предпринимателя,

ни общества и государства в  целом, что и обуславливает актуальность темы исследования. Более того, с  развитием и совершенствованием

информационных технологий, информация приобретает характер одного из важнейших видов товара на рынке.¹ Показательно, что среди различных форм недобросовестной конкуренции особое место занимает противоправное завладение производственными и коммерческими секретами в целях последующего несанкционированного их использования при производстве и реализации продукции, выполнении работ и оказании услуг. Правонарушения, совершаемые в сфере обращения КЗИ, реально наносят значительный ущерб экономике. На практике происходит явная недооценка вредных последствий, причиняемых этими правонарушениями экономическим интересам организаций. Упущения и недостатки в борьбе с этими нарушениями связаны с тем, что значительное их число не попадает в поле зрения правоохранительных структур, в том числе в коммерческих организациях. Материальный ущерб, причиняемый такими нарушениями, в должной мере не возмещается.

В данной работе показывается, что  характеристика механизмов правового  регулирования обращения коммерческой тайны и охраны ее конфиденциальности требует учета влияния базисных явлений собственности в рыночной экономике, связанных с частными интересами предпринимателей, на процесс  появления такого рода информации и  урегулирования отношений по поводу ее использования и охраны. Наличие  государственных (публичных) и частных  интересов в экономических отношениях объективно обусловливает существование  двух различных видов информации с ограниченным доступом, адекватно  отражающей интересы собственников  в гражданском обороте. Разделение всего массива информации с учетом собственника, заинтересованного в  ее рациональном использовании и  защите, способствовало решению задач  правового регулирования действующих  в стране экономических секретов, а также использования и защиты КЗИ в интересах предпринимателей. При этом ограничение на доступ к информации обеспечивается путем установления правового режима секретности (государственная тайна) или конфиденциальности (коммерческая тайна), которые регулируют правовые отношения по поводу использования и защиты информации в экономическом обороте.

Актуальность исследования обосновывается, тем что, учитывая высокие темпы развития информатизации, значительно возросшую «цену» ущерба, причиняемого организациям в связи с неправомерным использованием, разглашением (утечкой) коммерческой тайны и невыполнением договорных обязательств по поводу охраны такой информации, сокращение числа нарушений в сфере обращения коммерческой тайны имеет не только серьезное правовое, но и большое экономическое значение, превращаясь, по существу, в общегосударственную проблему развития высокотехнологичной цивилизованной экономики России.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Понятие и  правовая природа коммерческой тайны

 

Легальное определение коммерческой тайны  даёт статья 139 ГК РФ: коммерческая тайна  – это информация, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу её неизвестности  третьим лицам, к которой нет доступа на законном основании и обладатель которой принимает меры по охране её конфиденциальности. Не вдаваясь пока в детали, отметим, что аналогичным образом коммерческая тайна определяется и по законодательству других стран. Так, Единообразный Закон США о Торговых Секретах определяет торговый секрет как "информацию, включая формулу, образец, компиляцию данных, программу, механизм, метод, технологию или процесс, которая:

1) имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу её неизвестности либо невозможности её легкого получения законными средствами лицами, которые могут получить выгоду от её раскрытия или использования; и

2) обладатель которой предпринимает меры по охране её конфиденциальности, являющиеся разумными при данных обстоятельствах.

Как видим, определение коммерческой тайны, содержащееся в Гражданском кодексе, по основным своим параметрам соответствует  зарубежным аналогам.

В 2004 году был принят Федеральный  Закон №68-ФЗ «О коммерческой тайне»² (далее — Закон). Следует сразу оговориться, что принципиальных изменений закон не внес ни в теорию, ни в правоприменительную практику. Первоначально перед законодателем стояла задача не столько изобретения новых правовых конструкций, сколько систематизация уже существующих. Однако, теоретические споры о правовой природе института коммерческой

тайны так и не были разрешены, во многом дискуссии даже усилились, определенная неразбериха проявилась и на практике.

До принятия Закона нормы о коммерческой тайне содержались в самых  разнообразных актах. Главенствующую роль в системе правовых источников о коммерческой тайне играл Гражданский кодекс Российской Федерации, содержащий как общую норму о служебной и коммерческой тайне (статья 139), так и специальные нормы, касающиеся частных вопросов коммерческой тайны применительно к отдельным видам договоров: договора подряда (статья 727), договора на выполнение научно-исследовательских о и опытно-конструкторских работ (статья 771), договора коммерческой концессии (франчайзинга) (статья 1032) и т.д. Не последнее место в системе источников занимали и иные федеральные законы, среди которых Трудовой кодекс, Кодекс об административных правонарушениях, Уголовный кодекс, Законы о хозяйственных обществах и др. Действовали также подзаконные нормативные правовые акты: Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 года №35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну», Указ Президента РФ от 6 марта 1997 года №188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» и иные. Закон в некоторой степени упорядочил такую громоздкую систему правовых источников. Статья 2 Закона устанавливает, что отношения по поводу коммерческой тайны могут регулироваться только Законом, Гражданским кодексом и иными федеральными законами. Таким образом, во-первых, только законы, нормативные правовые акты высшей юридической силы, могут содержать нормы о коммерческой тайне, а во-вторых, законы должны быть приняты на федеральном уровне. Такая норма вполне соответствует Конституции Российской Федерации, в соответствии с которой гражданское законодательство отнесено к исключительному предмету ведения федеральных органов государственной власти. Следовательно, формально не отмененные Постановление Правительства, Указ Президента, иные подзаконные акты фактически не подлежат применению, поскольку это противоречило бы Закону.

Закон четко отграничил законодательство о коммерческой тайне от законодательства о государственной тайне. В Законе содержится прямое указание, что его  нормы не применимы к отношениям, урегулированным Законом о государственной  тайне. Такое положение также  вполне соответствует тенденциям в  законодательстве (например, КоАП и УК содержат разные статьи или их части, посвященные государственной тайне и коммерческой или служебной тайне). Очевидна и разная отраслевая принадлежность норм: коммерческая тайна — гражданско-правовой институт, государственная тайна — институт административного права.

Теперь о некоторых новеллах Закона. Представляется, что наиболее значительным нововведением закона стало само определение коммерческой тайны. Гражданский кодекс фактически не содержит такового, он лишь указывает  на то, какая информация составляет коммерческую тайну. Закон попытался  восполнить этот пробел, однако насколько  удачной оказалась эта попытка  — вопрос спорный. В доктрине споры  не утихают до сих пор.

Закон о коммерческой тайне под  коммерческой тайной понимает конфиденциальность информации, позволяющую ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить свои доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Немного по-другому трактует коммерческую тайну Гражданский кодекс. Статья 139 ГК предусматривает, что информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации предпринимает меры к охране ее конфиденциальности. 

 

 

Важнейшим признаком коммерческой тайны является установление в отношении  ее особого режима коммерческой тайны. Понятие этого режима также является новым для российского законодательства.

Под режимом коммерческой тайны  понимаются правовые, организационные, технические и иные, принимаемые  обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности (пункт 3 статьи 3 Закона о коммерческой тайне). Установление режима коммерческой тайны является обязательным условием возникновения  прав обладателя и условием охраноспособности данных прав (статья 7). Боле подробно установление режима коммерческой тайны регламентируется в статье 10 Закона.

Итак, среди мер по охране конфиденциальности информации, отнесенной к коммерческой тайне, закон называет правовые, организационные, технические и иные меры. Часть 1 статьи 10 раскрывает этот перечень подробнее. К таким мерам относятся:

— определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

— ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем  установления порядка обращения  с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

— учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

— регулирование отношений по использованию  информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании  трудовых договоров и контрагентов на основании гражданско-правовых договоров;

— нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа «Коммерческая  тайна» с указанием обладателя этой информации и его реквизитов.

В соответствии с частью 2 данной статьи, режим коммерческой тайны считается  установленным обладателем после  принятия им вышеперечисленных мер. Однако здесь возникает ряд неразрешимых вопросов и противоречий.

Во-первых, Закон о коммерческой тайне обязывает обладателя информации установить в отношении сведений, содержащих коммерческую тайну, режим  коммерческой тайны и определяет указанный режим как комплекс правовых, организационных и технических  мер по охране конфиденциальности информации. При буквальном толковании Закона мы приходим к выводу, что режим коммерческой тайны — это именно совокупность указанных мер, поскольку в определении стоит союз «и», а не «или». Значит, правообладатель может рассчитывать на охраноспособость своего права только при принятии им совокупности как правовых, так и организационных, так и технических мер. Однако в чем состоит каждая из групп данных мер закон не указывает, в статье 10 не содержится дифференциации перечисленных мер на правовые, организационные и технические. Представляется даже, что все перечисленные в части 1 статьи 10 меры можно с уверенностью отнести к организационным. Категория же правовых мер вообще представляется неясной, особенно в контексте существования фактической монополии на информацию. Технические меры в статье 10 также не удостоились внимания законодателя. Более того, в части 4 статьи 10 средства и методы технической защиты оговорены как факультативные к тем, что перечислены в части 1. И возникает ситуация, когда Закон в одной статье обязывает обладателя принять весь комплекс мер по охране конфиденциальности информации, а в другой — устанавливает, что достаточно только вышеперечисленных, групповая принадлежность которых сомнительна.