Понятие и правовая природа коммерческой тайны

Во-вторых, пункт 5 части 1 статьи 10 устанавливает, что на материальных носителях (документах) должны обязательно присутствовать гриф «коммерческая тайна» и реквизиты  обладателя. Однако законодатель не учитывает  возможность хранения такой информации в электронном виде и, по сути, ставит этот способ хранения конфиденциальной информации вне закона, поскольку  данная мера названа в числе обязательных для установления режима коммерческой тайны.

И наконец, как отмечалось выше, к  коммерческой тайне может быть отнесена любая информация, кроме той, что  прямо указана а законодательстве.

Таким образом, можно отметить, что под действие Закона «О коммерческой тайне» подпадает  любая информация, которая обращается внутри хозяйствующего субъекта, а  в режиме "коммерческая тайна" может охраняться любая информация коммерческой организации.

Предполагается, что более точным будет следующее  определение.

Коммерческая  тайна - это коммерческая информация, которая используется индивидуальными  предпринимателями и коммерческими  организациями в предпринимательской  деятельности, намеренно определена ими в качестве таковой и защищается на законном основании.

 

 

 

 

 

Глава 2. Способы  обеспечения коммерческой тайны

 

В соответствии со ст. 139 ГК РФ, информация, составляющая коммерческую тайну, защищается способами, предусмотренными Гражданским кодексом и другими законами. Возможность  защиты информации представляет собой  сущность, квинтэссенцию правового  режима коммерческой тайны. Собственно, сам режим коммерческой тайны  – это система защиты коммерческой информации.

Как известно, к мерам защиты приходится прибегать  тогда, когда нарушены чьи-то права  и законные интересы. Под защитой  субъективных прав в теории права  обычно понимаются «предусмотренные законом  меры, направленные на восстановление или признание гражданских прав и защиту интересов при их нарушении  или оспаривании».

 Способы защиты коммерческой тайны не следует смешивать с мерами по охране конфиденциальности информации. Последние представляют собой, во первых, один из критериев охраноспособности коммерческой тайны, а во вторых, относятся к правомочию на собственные действия в структуре регулятивного гражданского права; их можно считать мерами охраны права в широком смысле, которыми в теории обычно считаются «вся совокупность мер, обеспечивающих нормальный ход реализации прав … в их нормальном, ненарушенном состоянии».

Поскольку право на защиту представляет собой  самостоятельное субъективное гражданское  право, в нём следует различать  два отдельных правомочия: правомочие на собственные действия и правомочие требования определённого поведения  от обязанных лиц.

Правомочие  на собственные действия может включать в себя меры воздействия на нарушителя, реализуемые управомоченным лицом самостоятельно: применение различных оперативных санкций, самозащита права и т.п. Правомочие требования определённого поведения включает в себя, в основном, «меры воздействия, применяемые компетентными государственными органами, к которым потерпевший обращается за защитой своих прав».

ГК РФ предусматривает, что защита нарушенных гражданских прав может осуществляться в двух формах: юрисдикционной (ст. 11)  и неюрисдикционной (ст. 12).

Статья 11. Охрана конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений.

 

1. В целях  охраны конфиденциальности информации  работодатель обязан:

1) ознакомить  под расписку работника, доступ  которого к информации, составляющей  коммерческую тайну, необходим  для выполнения им своих трудовых  обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой является работодатель и его контрагенты;

2) ознакомить  под расписку работника с установленным  работодателем режимом коммерческой  тайны и с мерами ответственности  за его нарушение;

3) создать  работнику необходимые условия  для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

 

2. Доступ  работника к информации, составляющей  коммерческую тайну, осуществляется  с его согласия, если это не  предусмотрено его трудовыми  обязанностями.

        3. В целях охраны конфиденциальности информации работник обязан:

1) выполнять  установленный работодателем режим  коммерческой тайны;

2) не разглашать  информацию, составляющую коммерческую  тайну, обладателями которой являются  работодатель и его контрагенты,  и без их согласия не использовать  эту информацию в личных целях;

3) утратил  силу с 1 января 2008 г.;

4) утратил  силу с 1 января 2008 г.;

5) передать  работодателю при прекращении  или расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, либо уничтожить такую информацию или удалить ее с этих материальных носителей под контролем работодателя.

 

4. Утратила  силу с 1 января 2008 г.

5. Утратила  силу с 1 января 2008 г.

6. Трудовым  договором с руководителем организации  должны предусматриваться его  обязательства по обеспечению  охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются  организация и ее контрагенты,  и ответственность за обеспечение  охраны ее конфиденциальности.

 

7. Утратила  силу с 1 января 2008 г.

8. Работник  имеет право обжаловать в судебном  порядке незаконное установление  режима коммерческой тайны в  отношении информации, к которой  он получил доступ в связи  с исполнением им трудовых  обязанностей.

Статья 12. Утратила силу с 1 января 2008 г.

Под юрисдикционной формой понимается деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых субъективных прав.³ В рамках юрисдикционной формы выделяются общий и специальный порядок защиты. Общий порядок – это защита нарушенных гражданских прав судом: арбитражным, судом общей юрисдикции или третейским судом. Специальным является административный порядок защиты. Он применяется в случаях, прямо предусмотренных законодательством. Таким образом, по общему правилу, защита нарушенных гражданских прав осуществляется в судебном порядке.

Конкретные  способы защиты перечислены в  статье 12 ГК РФ. Кроме гражданско-правовых способов защиты коммерческая тайна  может быть защищена по нормам трудового, уголовного права, а также по нормам о недобросовестной конкуренции.

Способы защиты, предусмотренные гражданским  правом, принято разделять на меры защиты гражданских прав в узком  смысле и меры гражданско-правовой ответственности. Под юридической  ответственностью вообще, и гражданско-правовой в частности, в литературе понимается «санкция, применяемая к нарушителю в виде возложения на него дополнительной обязанности или лишения принадлежащего ему права».

 

Как представляется, из способов защиты, предусмотренных  ст. 12 ГК, в случае нарушения прав обладателя коммерческой тайны, могут  быть использованы такие способы  защиты как:

• признание права,
• восстановление положения, существовавшего до нарушения права и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения,
• признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления,
• самозащита права,
• возмещение убытков,
• взыскание неустойки.

Из возможностей, предусмотренных  трудовым правом, права обладателя коммерческой тайны могут защищаться такими действиями как:

• привлечение к дисциплинарной ответственности,
• привлечение к материальной ответственности,
• прекращение трудовых отношений.

Кроме того, при наличии признаков правонарушения, предусмотренных соответствующими отраслями права, возможно привлечение правонарушителей к уголовной ответственности, а также к ответственности по нормам антимонопольного законодательства.

Так, в  соответствии со ст. 10 Закона о конкуренции, формой недобросовестной конкуренции  является «получение, использование, разглашение  научно-технической, производственной и торговой информации, в том числе  коммерческой тайны, без согласия её владельца". Статья 5 данного закона определяет недобросовестную конкуренцию  как "любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской  деятельности действия хозяйствующих  субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям  делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации».

Уголовный кодекс РФ (далее – УК РФ) содержит в разделе YIII «Преступления в сфере экономики» ст. 183 «Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну». Данная статья предусматривает два состава преступления. Часть первая указанной статьи предусматривает ответственность за «собирание сведений, составляющих коммерческую тайну или банковскую тайну, путём похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений». Часть вторая статьи 183 предусматривает ответственность за «незаконное разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согласия их владельца, совершённое из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившее крупный ущерб».

Разглашение коммерческой тайны в первую очередь  может быть совершено наёмными работниками  обладателя коммерческой тайны. Это  конечно не означает, что каждый работник является потенциальным нарушителем, тем не менее, в литературе отмечается, что разглашение коммерческой тайны  наёмными работниками является наиболее часто встречающимся случаем  нарушения коммерческой тайны.

Пункт 2 статьи 139 ГК РФ содержит положение  об обязанности работников, разгласивших коммерческую тайну вопреки трудовому  договору (контракту), возместить причинённые  этим убытки. Это позволило некоторым  авторам сделать вывод о том, что с момента вступления в  силу первой части ГК, ответственность  работника за разглашение коммерческой тайны регулируется соответствующими нормами гражданского, а не трудового права. Как представляется, такие выводы несколько преждевременны. В соответствии с п. 3 ст. 2 ГК РФ, к отношениям, основанным на административном ил ином властном подчинении одной стороны другой, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

В отличие  от гражданско-правовых отношений, участниками  которых являются самостоятельные, независимые друг от друга лица, в трудовых отношениях наёмные работники  находятся во властном подчинении работодателю. Так, в соответствии со ст. 15 ТК РФ, работник должен подчиняться внутреннему  трудовому распорядку, который, по сути, является выражением власти работодателя. Соответственно, до внесения соответствующих  изменений в КЗоТ, ответственность  работника за разглашение коммерческой тайны будет регламентироваться нормами трудового, а не гражданского права.

Как уже  отмечалось, для того, чтобы работника  можно было привлечь к ответственности  за разглашение коммерческой тайны, необходимо наличие в трудовом договоре с таким работником условия о  неразглашении коммерческой тайны, ставшей известной работнику  в процессе трудовой деятельности.

ТК РФ устанавливает два вида ответственности, к которым может привлекаться работник: дисциплинарная и материальная ответственность.

Дисциплинарная  ответственность может применяться  к работнику во всех случаях нарушения  им своих трудовых обязанностей. Основанием для применения дисциплинарного  взыскания является противоправное, виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение работником его трудовых обязанностей. Конкретные меры дисциплинарной ответственности перечислены в статье 135 ТК РФ, к ним относятся:

• замечание,
• выговор,
• строгий выговор,
• увольнение.

Данный перечень является исчерпывающим  и может быть расширен только трудовым законодательством.

 

 

При применении мер дисциплинарной ответственности  необходимо соблюдать порядок наложения  дисциплинарных взысканий, установленный  ст.ст. 136-137 ТК РФ.

Другим  способом защиты интересов обладателя коммерческой тайны, предусмотренным  трудовым законодательством, является привлечение работника к материальной ответственности. Условия и порядок  привлечения работника к материальной ответственности регламентируются ст.ст. 118-123 ТК РФ.

Основанием  возложения материальной ответственности  на работника является обязательное наличие следующих условий:

• прямой (действительный) ущерб,
• противоправность поведения работника, причинившего ущерб,
• вина работника в причинении ущерба,
• причинная связь между действиями (бездействием) работника и наступившим ущербом.