Проблемы применения процедуры личного досмотра в различных отраслях права

На завершающем  этапе личного досмотра происходит документальное оформление: составляется протокол. В нем, помимо формальностей, должна быть детально описана вся  процедура и указаны ее результаты. Протокол составляется в двух экземплярах, подписывается должностным лицом, проводившим личный досмотр, физическим лицом, в отношении которого был  проведен личный досмотр, понятыми, а  при обследовании тела досматриваемого - медицинским работником. В момент подписания протокола лицо, в отношении  которого был проведен личный досмотр, может указать в нем о предполагаемых нарушениях законодательства. В этом случае только протокол будет служить  основным доказательством как при  привлечении лица к уголовной  ответственности, так и при обжаловании  им действий должностных лиц таможенных органов.

Анализируя вышесказанное, можно сформулировать следующее  определение личного досмотра. Личный досмотр - это исключительная форма  таможенного контроля, представляющая собой осмотр физического лица и  вещей, находящихся при нем, нацеленная на выявление правонарушителя, при  наличии достаточных оснований  предполагать, что данное лицо скрывает при себе или добровольно не выдает запрещенные к перемещению через  таможенную границу предметы.

 

Глава 5. Проблемы применения процедуры личного  досмотра в различных  отраслях права

 

На практике возникают  трудности с применением процедуры  личного досмотра граждан, поскольку  нет юридической формулировки понятия "личный досмотр" в тех отраслях законодательства (административное, таможенное), где он применяется. Нет  и толкования этого понятия законодателем.

Толковый словарь  С.И. Ожегова трактует досмотр как  проверочный осмотр. Следовательно, личный досмотр - это проверочный  осмотр гражданина.

В ст. 27.7 КоАП РФ, регламентирующей порядок проведения личного досмотра, нет его толкования в отличие  от досмотра вещей, которым признается обследование вещи без нарушения  ее конструктивной целостности. Личный досмотр производится лицом одного пола с досматриваемым и в присутствии  двух понятых того же пола, а в  исключительных случаях - и без понятых, с целью обнаружения орудий совершения либо предметов административного  правонарушения. В то же время неясно, что подразумевается под личным досмотром, неясно, какие действия допустимы  в ходе досмотра (визуальный поверхностный  осмотр гражданина, со снятием верхней  одежды или нет), каким образом  проверяется содержимое карманов одежды (либо предлагается гражданину выдать содержимое карманов, либо досматривающий сам это делает, если да, то в каких  случаях). Не оговорено применение в  ходе досмотра технических средств. Не регламентированы действия должностного лица в случае отказа гражданина от личного досмотра и возможность  в этом случае проведения принудительного  личного досмотра.

Аналогичная ситуация с формулировкой "личного досмотра" и в ст. 373 Таможенного кодекса  РФ. В отличие от процедуры личного  досмотра, предусмотренного КоАП, в  ст. 373 ТК предусмотрено обследование тела (предполагается поверхностный  осмотр тела) досматриваемого только медицинским работником. В то же время непонятно, можно ли считать  изъятыми в ходе личного досмотра капсулы с наркотиком из желудка  курьера, так как изъяты они в  таком случае не в результате обследования тела, а в результате обследования внутренних органов.

При этом личный досмотр  согласно ч. 4 ст. 373 ТК должен проводиться  в корректной форме, исключающей  унижение достоинства личности и  причинение неправомерного вреда здоровью досматриваемого лица в пределах, необходимых для обнаружения  скрытых физическим лицом при  себе товаров. Опять же не предусмотрено  проведение принудительного личного  досмотра в случае отказа досматриваемого  лица от досмотра. Не указаны пределы  досмотра для обнаружения скрытых  в одежде, на теле досматриваемого  лица товаров.

Таким образом, проведение личного досмотра граждан возможно в сфере административных и таможенных правонарушений, однако понятие "личный досмотр" указанные отрасли законодательства не раскрывают, как и пределы личного  досмотра, исключающие унижение достоинства  личности и неправомерное причинение вреда здоровью досматриваемого  лица.

В то же время проведение личного досмотра граждан возможно и при наличии достаточных  данных полагать, что граждане при  себе имеют оружие, боеприпасы, наркотики (ст. 11 ФЗ "О милиции"), в порядке, установленном административным законодательством. При этом процедура проведения личного  досмотра также не закреплена и его  содержание в законе не раскрыто.

Другой специфический  вид личного досмотра - предполетный досмотр пассажиров в целях обеспечения  безопасности пассажиров и членов экипажа, проводимый в аэропорту или на воздушном судне (ст. 85 Воздушного кодекса  РФ), правила проведения которого должны быть установлены федеральными авиационными правилами, которые до сих пор  не приняты. В связи с этим проведение предполетного досмотра, включающего  в себя личный досмотр, регламентируется Руководством по производству досмотра пассажиров, членов экипажей гражданских  воздушных судов, обслуживающего персонала, ручной клади, багажа, грузов, почты  и бортовых запасов, утвержденным Приказом Минтранса РФ от 21 ноября 1995 г. Статья 6.3 Руководства предусматривает  проведение досмотра пассажира с  использованием технических средств (прохождение через рамку стационарного  металлоискателя, перед прохождением которого предлагается выложить имеющиеся  у него в одежде металлические  предметы, а затем при срабатывании - использование ручного металлоискателя), после чего возможно проведение личного  досмотра пассажира. Хотя осуществление  досмотра с использованием технических  средств - это не что иное, как  личный досмотр гражданина, но с  применением технических средств. Согласно ст. 6.3.2 Руководства личный досмотр пассажира производится в отдельной комнате только лицами одного пола с досматриваемым, при  этом запрещается производить личный досмотр в одном помещении  одновременно нескольких пассажиров. Учитывая последние указания и директивы  об усилении авиационной безопасности в связи с возможными террористическими  актами на воздушном транспорте, до принятия изменений федерального закона в аэропортах личный досмотр пассажиров стал производиться со снятием верхней  одежды и обуви, а также спортивных костюмов и другой свободной одежды, скрывающей очертания тела.

Представляется, необходимо определить понятие "личный досмотр  граждан" не только в сфере административных и таможенных правонарушений, но и  в сфере обеспечения общественной безопасности (на объектах транспорта, ГЭС, АЭС и т.д.). Процедура проведения личного досмотра граждан на воздушном транспорте, в силу ее специфики, должна быть определена более четко, а использование технических средств - процессуально закреплено.

Заключение

Личный досмотр - это исключительная форма таможенного  контроля, представляющая собой осмотр физического лица и вещей, находящихся  при нем, нацеленная на выявление  правонарушителя, при наличии достаточных  оснований предполагать, что данное лицо скрывает при себе или добровольно  не выдает запрещенные к перемещению  через таможенную границу предметы.

Личный досмотр  проводится в корректной форме, исключающей  унижение личного достоинства и  причинение неправомерного вреда.

Участниками личного  досмотра являются: должностное лицо таможенного органа, которому поручено проведение личного досмотра, досматриваемое лицо, понятые. В зависимости от особенностей личного досмотра могут привлекаться иные участники личного досмотра (возможного предмета поиска и предполагаемого  места его нахождения, уровня владения языком, на котором проводится личный досмотр и др.).

Личный досмотр  проводится в три этапа.

На первом этапе  начальник таможенного органа (либо лицо его замещающее) принимает решение  о необходимости производства личного  досмотра в письменной форме, путем  наложения резолюции на рапорте  должностного лица таможенного органа и оформления отдельного акта. Назначается  должностное лицо для проведения личного досмотра.

Должностное лицо таможенного  органа объявляет физическому лицу о намерении провести в отношении  его личный досмотр и знакомит с решением начальника таможенного  органа (лица, его замещающего) о  проведении личного досмотра.

Лицу предлагается добровольно выдать товары, сокрытые от таможенного контроля. Выданные товары предъявляются лицам, участвующим  в личном досмотре.

После ознакомления физического лица с решением о  проведении личного досмотра лицо препровождается  в помещение для производства личного досмотра.

Статья 2 Конституции  РФ провозглашает важнейшее правовое положение, согласно которому "человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства"; закрепляя, таким образом, принцип  приоритета личности.

Все необходимые  гарантии соблюдения прав человека и  гражданина, закрепленные Конституцией РФ, в том числе право на личную неприкосновенность и охрану достоинства  личности государством, содержит Таможенный кодекс РФ (ТК РФ), признавая личный досмотр (ст. 373 ТК РФ) исключительной формой таможенного контроля

В действующем законодательстве отсутствует перечень оснований  личного досмотра, что является упущением  со стороны законодателя.

Исходя из обязанности  государства соблюдать права  и свободы человека, таможенные органы обязаны проводить личный досмотр  в корректной форме, исключающей  унижение достоинства личности и  причинение неправомерного вреда здоровью и имуществу досматриваемого  лица, в пределах, необходимых для  обнаружения скрытых товаров. Однако указанные пределы законодательством  не конкретизированы.

На практике возникают  трудности с применением процедуры  личного досмотра граждан, поскольку  нет юридической формулировки понятия "личный досмотр" в тех отраслях законодательства (административное, таможенное), где он применяется. Нет  и толкования этого понятия законодателем.

При этом личный досмотр  согласно ч. 4 ст. 373 ТК должен проводиться  в корректной форме, исключающей  унижение достоинства личности и  причинение неправомерного вреда здоровью досматриваемого лица в пределах, необходимых для обнаружения  скрытых физическим лицом при  себе товаров. Опять же не предусмотрено  проведение принудительного личного  досмотра в случае отказа досматриваемого  лица от досмотра. Не указаны пределы  досмотра для обнаружения скрытых  в одежде, на теле досматриваемого  лица товаров.

Таким образом, проведение личного досмотра граждан возможно в сфере административных и таможенных правонарушений, однако понятие "личный досмотр" указанные отрасли законодательства не раскрывают, как и пределы личного  досмотра, исключающие унижение достоинства  личности и неправомерное причинение вреда здоровью досматриваемого  лица.

Список  используемой литературы  

1.           Конституция Российской Федерации (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ).

2.           Таможенный кодекс Российской Федерации от 28.05.2003 N 61-ФЗ (ред. от 24.07.2009).

3.           Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 19.07.2009, с изм. от 24.07.2009).

4.           Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 27.07.2009).

5.           Приказ ГТК РФ от 22.09.1997 N 569 (ред. от 02.02.1998).

6.           «Об утверждении инструкции о порядке проведения личного досмотра физических лиц, следующих через таможенную границу Российской Федерации либо находящихся в зоне таможенного контроля или транзитной зоне аэропорта, открытого для международного сообщения».

7.           Приказ ГТК РФ от 20.10.2003 N 1165 "Об утверждении формы акта проведения личного досмотра" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 13.11.2003 N 5226).

8.           ФЗ от 8 мая 1994 г. N 3-ФЗ "О статусе депутата Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации".

9.           ФЗ от 17 января 1992 г. N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации".

10.       ФЗ N 3132-1 "О статусе судей Российской Федерации".

11.       ФЗ от 3 апреля 1995 г. N 40-ФЗ "Об органах Федеральной службы безопасности в Российской Федерации".

12.       Комментарий к таможенному кодексу Российской Федерации под ред. А.Н. Козырина, Изд.: "Проспект", 2004.

13.       Комментарий к таможенному кодексу Российской Федерации под ред. Ю.Ф. Азарова, Г.В. Баландиной, Изд.: "Норма", 2004.

14.       Таможенное право. Учебник. 4-е издание. Изд.: «Юнити-Дана», «Закон и порядок», 2010 г.

15.       Толкушин А.В. Таможенное дело, Учебник, Изд.: Юрайт, 2010 г.

16.       Эриашвили Н., Рассолов М., Кардашова И. Таможенное право. Учебник. 5-е издание. Изд.: «Юнити-Дана», 2010 г.