Правовая защита информации

В Законе РФ "О государственной  тайне" (в редакции от 21 июля 1993 г. N 5485-1) упоминаются сведения, которые  могут быть отнесены к государственной  тайне (ст. 5);⁸ Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне, формируемый Межведомственной комиссией по защите государственной тайны и утверждаемый Президентом РФ (ст. 9); развернутые перечни сведений, подлежащих засекречиванию, с установленной степенью их секретности, утверждаемые руководителями органов государственной власти, наделенных Президентом РФ полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне (ст. 9); сведения, не подлежащие засекречиванию (ст. 7).

В Законе РФ "О государственной  тайне" (в редакции от 6 октября 1997 г. N 131-ФЗ) содержится ст. 5 "Перечень сведений, составляющих государственную  тайну"; ст. 7 "Сведения, не подлежащие отнесению к государственной  тайне и засекречиванию".⁹

Опираясь на словарные дефиниции  литературного русского языка, можно  сделать вывод, что между понятиями "составляющие", "содержащие", "отнесенные", "подлежащие" и "не подлежащие" существует значительная разница. И поэтому использование  данных слов как синонимов (взаимозаменяют друг друга и сближают соответствующие понятия) в различных толкованиях закона не только является нарушением законодательной техники, но и одновременно нарушает право человека на получение достоверной правовой информации.

3. В качестве еще одного недостатка  ныне действующей концепции правовой  защиты государственной тайны  следует отметить отсутствие  в российском законодательстве  четко и строго установленного  числа и круга лиц, которые  вправе относить сведения к  государственной тайне.

Распоряжениями Президента РФ Перечень должностных лиц органов государственной  власти, наделяемых полномочиями по отнесению  сведений к государственной тайне, периодически изменяется и утверждается: 
а) прежний Перечень, утвержденный распоряжением Президента РФ в 1997 г., включал 34 должностных лица органов государственной власти; 
б) новый Перечень, утвержденный распоряжением Президента РФ в 2000 г., включает в себя уже 39 должностных лиц органов государственной власти.

Если следовать количеству должностных  лиц органов государственной  власти в вышеназванном Перечне  должностных лиц, то лишь в период с 1997 по 2001 г. в России существовало уже от 34 до 39 развернутых перечней сведений, подлежащих засекречиванию, и соответственно столько же нормативно-методических документов по оценке количественно-качественной величины ущерба, наносимого незаконным распространением сведений, подлежащих засекречиванию.

4. Существенным недостатком ныне  действующей концепции правового  регулирования защиты государственной  тайны является отсутствие в  России специального органа, занимающегося  правовым регулированием обеспечения  защиты различных видов тайны  и поиском соотношения между  ними. Такой орган сегодня крайне  необходим, ибо до сих пор  не найден четкий ответ на  вопрос, кто должен заниматься  толкованием положений Закона  РФ "О государственной тайне", анализируя отнесение к государственной  тайне той или иной информации; при определении отдельных пунктов,  составляющих государственную тайну;  при определении степени секретности  конкретных сведений или их  групп, а также структуры самого  перечня сведений.

Учитывая актуальность и важность рассматриваемого вопроса, целесообразно  вернуться к прежней практике и включить в число полномочий нынешнего законодательного органа власти (Государственной Думы РФ) такие  функции, как разработка системы  правового регулирования в сфере  безопасности и контроль за деятельностью  по обеспечению безопасности.

С учетом изложенного предлагается и другой вариант - создать в России орган, который бы координировал  законодательство (правовое регулирование) в области защиты государственной  тайны и обеспечения обороны  и безопасности государства, а также  других видов конституционной безопасности (военной, информационной, научной и  др.).

5. Серьезный недостаток нынешней  концепции правовой защиты государственной  тайны - отсутствие официально  изданной и общеизвестной методики  определения и оценки размеров  ущерба, нанесенного безопасности  РФ вследствие несанкционированного  распространения сведений, составляющих  государственную тайну.

В качестве еще одного недостатка процедуры оценки размеров ущерба, нанесенного разглашением государственной  тайны, можно отметить то, что указанная  процедура сегодня отличается излишней сложностью. В ней задействованы  по крайней мере три инстанции: Правительство  РФ, руководители органов государственной  власти, наделенные полномочиями относить сведения к государственной тайне, и Межведомственная комиссия. В соответствии со ст. 8 Закона "О государственной  тайне": порядок определения размеров ущерба, нанесенного безопасности Российской Федерации, устанавливается Правительством РФ; количественные и качественные показатели этого ущерба определяются в соответствии с нормативно-методическими  документами, утверждаемыми руководителями органов государственной власти, наделенных полномочиями относить сведения к государственной тайне; каждый такой документ согласовывается  с Межведомственной комиссией по защите государственной тайны.¹⁰

2. Правовое  регулирование оперативно-розыскной  деятельности

В теории права под правовым регулированием понимается специфическая  деятельность государства, его органов  и должностных лиц по упорядочению общественных отношений путем установления правовых норм и принятия в необходимых  случаях индивидуально регламентирующих решений (в соответствии с этими  нормами) по юридически значимым вопросам, которые возникают в рамках таких  отношений. Следовательно, назначение правового регулирования вообще - функциональное, управленческое. Правовое регулирование ОРД также носит функциональный характер. Причем в этой работе посредством правовых норм регулируются отношения между государством (его представителями) и гражданином (прежде всего, лицом, посягающим на охраняемые уголовным законом объекты) в связи с необходимостью защиты жизненно важных интересов личности, общества и государства.

Таким образом, правовое регулирование  ОРД — это нормативно-властное воздействие Российского государства  на возникающие, длящиеся и прекращающиеся в данной деятельности и в связи  с ней общественные отношения  с целью их упорядочивания. Такое  воздействие происходит путем установления правовых норм по юридически значимым вопросам, возникающим в рамках оперативно-розыскных  отношений.

Важное значение для правильного  понимания предназначения и содержания ОРД имеет уяснение вопроса о  пределах ее правового регулирования. От его решения во многом зависит  действенность сыскной работы и, следовательно, реальность мер по предупреждению и пресечению преступлений, совершаемых  отдельными лицами, а также гарантированность  защиты прав и свобод гражданина, попавшего  в поле зрения российских правоохранительных органов и спецслужб. Однако следует  помнить, что изучение пределов правового  регулирования ОРД затрудняет то обстоятельство, что в теории российского  права еще не сложился единый подход к пониманию пределов общего правового  регулирования (мы, определяя пределы правового регулирования ОРД, будем понимать под пределами общего правового регулирования обусловленные определенными факторами границы властного государственного вмешательства в общественные отношения при помощи норм права).

Таким образом, пределы правового  регулирования общественных отношений  в ОРД — это обусловленные  объективными и субъективными факторами  границы государственно-властного  вмешательства в общественные отношения, возникающие в связи с наличием достаточной степени вероятности  совершения преступления или с его  совершением и его гласным  либо конспиративным предупреждением, выявлением и пресечением посредством  применения специальных сил, средств  и методов, а также совершения ОРМ и оперативно-тактических  действий по правилам норм оперативно-розыскного и некоторых иных отраслей российского  права.

При изучении пределов правового  регулирования ОРД следует опираться  на общие закономерности, выработанные теорией права.

Так, осмысление пределов общего правового регулирования предполагает анализ, по крайней мере, двоякого рода взаимосвязанных обстоятельств: во-первых, тех факторов, от которых так или  иначе зависят границы данной деятельности, во-вторых, меры возможности  права изменять, совершенствовать или  даже формировать те или иные общественные отношения.

Факторы, обусловливающие  пределы правового регулирования  ОРД. Первый фактор, от которого зависят  пределы правового регулирования  этой деятельности, заложен в самом  предмете данной деятельности, т.е. в  общественных отношениях, подлежащих регулированию и упорядочению. В  теории права определено, что возможно урегулировать все виды общественных отношений в онтологическом срезе  и что потенциально пределы регулирования  возрастают по мере изменения в различных  сферах жизни соотношения объективного и волевого в пользу последнего. Следовательно, вся ОРД может  быть подвергнута правовому регулированию. Причем выбор того или иного варианта регулирования во многом зависит от воли законодателя. Этот вывод чрезвычайно важен для практики ОРД спецслужб и правоохранительных органов России. Ведь он закрепляет установку на то, что в ОРД правоприменителю необходимо руководствоваться прежде всего нормами права а не принципом политической целесообразности и т.п.

Суть второго фактора  заключается в том, что при  наличии определенной воли законодателя общественные отношения в сфере  ОРД могут подвергаться правовому  регулированию только при наличии  в них объективной возможности  выбора того или иного правила  поведения. При отсутствии такой  возможности не определена, не урегулирована  и норма поведения. То есть сфера  регулирующего воздействия права  ограничивается нормативно-обозначенными  вариантами поведения человека в  каждой данной типовой ситуации.

Третьим фактором, определяющим пределы общего правового регулирования, является заинтересованность государства  и целесообразность его воздействия  на те или иные общественные отношения  при помощи права, обусловливаемые  не только объективными тенденциями  развития самого предмета регулирования, но и потребностями общества в  целом.

Тенденции общественного  развития в России в начале XXI в. свидетельствуют  о заинтересованности как общества в целом, так и его индивидов  в гораздо более объемном и  «жестком» правовом регулировании  негласной деятельности правоохранительных органов и специальных служб, чем это делалось ранее.

Наконец, четвертым и пятым  факторами, влияющими на пределы  правового регулирования ОРД, являются соответственно индивидуальные возможности  как оперативников, так и других участников ОРД, их способность к  сознательному восприятию правовых предписаний, а также общие потенциальные  возможности права, его формальная определенность, системность и обеспеченность мерами государственного принуждения или поощрения.

Все перечисленные объективные  и субъективные факторы взаимосвязаны .и взаимообусловлены, и только их совокупность позволяет уяснить  пределы правового регулирования  ОРД.

Границы правового регулирования  общественных отношений ОРД. Их условно  можно определить как «дальние» и «ближние». При этом точкой отсчета изберем, с одной стороны, предусмотренную государством возможность вмешательства в общественные отношения, не подлежащие урегулированию с помощью норм «традиционных» отраслей процессуального права (уголовно-процессуального, административно-процессуального и др.), но требующие его вмешательства в целях превенции для обеспечения безопасности человека, общества и государства (дальние пределы правового регулирования сыска); с другой — момент их «слияния» с пределами правового регулирования отраслей права, от которых «отпочковывается» оперативно-розыскное право (ближние пределы).

«Дальние» границы правового  регулирования ОРД проходят там, где возникает необходимость:

1. проверки информации (присущими только для ОРД методами и средствами) в связи с совершением, вероятным совершением преступления или розыском лиц; 

2. осуществления превентивных мер, не допускающих нанесение ущерба жизненно важным интересам РФ (в рамках проведения «широкой» ОРД); 

ограничения конституционных  прав человека и гражданина (по основаниям, указанным в ФЗ об ОРД). 

«Ближние» пределы правового  регулирования ОРД, по существу, смыкаются  с началом:

1. уголовного судопроизводства (в частности, при взаимодействии оперативно-розыскного процесса с дознанием и предварительным следствием); 

2. производства уголовно-исполнительных процедур (в процессе наблюдения за лицами, отбывающими уголовное наказание). 

Динамика пределов правового  регулирования общественных отношений  в ОРД в современный период. Пределы правового регулирования  этой деятельности не статичны. Их изменения  обусловлены рядом объективных  и субъективных факторов и происходят постоянно (с той или иной ритмичностью). Поэтому важно знать о динамике пределов правового регулирования. 

Пределы правового регулирования  ОРД в РФ имеют тенденцию к  расширению. Показательно, что относительно недавно в стране наряду с оперативно-розыскной  была легитимирована частная сыскная  деятельность (1992 г.), до этого не подвергавшаяся специальному правовому регулированию. Анализ имеющегося нормативно-правового  материала о частном сыске  позволяет сделать вывод о  том, что он хотя и «живет» по своему закону, тем не менее содержит различные  элементы ОРД, характерной для государственных  органов. Кроме того, сфера ОРД  была также не так давно расширена  за счет включения отношений, возникающих в деятельности оперативных подразделений Минюста России, Госнаркоконтроля России.

Уровни правового регулирования  общественных отношений в ОРД. Различают  уровни правового регулирования (чего-либо) в зависимости от плоскости (среза, аспекта) рассматриваемой проблемы. В частности, выделяют юридическую  силу нормативного акта и пространственные пределы распространения его  действия. Важно рассмотреть уровни правового регулирования ОРД  в плоскости, отражающей юридическую  силу акта. В этой плоскости различают  три уровня правового регулирования: базовый, средний (или развивающий) и детализирующий.

Базовый (конституционный) уровень. Правовое регулирование здесь осуществляется на уровне Конституции и федеральных  конституционных законов. Следует  отметить, что общественные отношения, характерные для ОРД, на данном уровне регулируются в настоящее время не только непосредственно Конституцией (ст. 23, 25, ч. 3 ст. 55 и др.), но и рядом законодательных актов.

Средний (развивающий) уровень. На этом уровне правовое регулирование  затрагивает общественные отношения, подлежащие моделированию только в  законах (вариантом служит отсылка  к дополнительным нормативным правовым актам). Как правило, на среднем уровне разрабатываются законы и кодексы. В настоящее время общественные отношения в области ОРД регулируют более 20 законодательных актов, и  прежде всего ФЗ об ОРД.