Защитник и его роль на стадии предварительного расследования

Участие защитника в следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого - это эффективное средство осуществления им своих функций на предварительном следствии. Но участие защитника в следственных действиях не может ограничиваться пассивной ролью. Думается, защитник не только присутствует при проведении следователем различных следственных действий, но и активно участвует в них: задает вопросы с разрешения следователя, заявляет ходатайства по поводу порядка проведения следственного действия, о его дополнении и т.д., знакомится с протоколом и его приложениями.

Защитник должен активно участвовать в следственных действиях и всеми законными средствами и способами выполнять возложенную на него задачу по установлению обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность. При проведении следственных действий защитник должен следить за точным исполнением норм процессуального законодательства (обязательное присутствие понятых при обыске; при предъявлении для опознания другие лица должны быть сходными по внешности с опознаваемым и т.д.). К большому сожалению, адвокаты не всегда уделяют внимание участию в проведении следственных действий.

Возникает ряд проблем, связанных с участием защитника при производстве следственного действия. Во-первых, следователи часто не ставят адвокатов в известность о дне выполнения следственных действий вопреки письменным просьбам адвокатов сообщать о предстоящем их проведении. Во-вторых, адвокаты не настаивают на том, чтобы им сообщали о дне выполнения следственных действий. Некоторые адвокаты все свое участие на предварительном следствии сводят лишь к присутствию при предъявлении обвинения и ознакомлению с делом. В юридической литературе предлагается разрешить их, внеся изменения в УПК, касающихся предварительного извещения защитника о совершении тех или иных следственных действий, по крайней мере, не менее чем за день до их совершения. Неявка защитника не может препятствовать их проведению, о чем должно быть также сообщено защитнику. Закон (ст. 53 УПК) не оставляет сомнений относительно обязанности следователя ставить защитника в известность о намерении осуществить конкретное следственное действие с его подзащитным. Однако есть необходимость рекомендовать адвокатам сразу же после вступления в дело ставить в известность следователя в письменной форме о намерении принять участие в следственных действиях.

Итак, защитник, готовясь к следственным действиям, должен четко представлять себе, какие именно обстоятельства в интересах подзащитного подлежат выяснению. В связи с этим защитник должен предусмотреть вопросы, которые он задаст допрашиваемому, последовательность их постановки в целях выяснения соответствующих обстоятельств. Одной из особенностей участия защитника в следственных действиях является то, что инициатива осуществления такого действия, как правило, исходит не от защитника, а от следователя. Исключение составляет производство следственного действия по ходатайству адвоката. Поскольку адвокат не производит, а лишь участвует в следственном действии, то, естественно, защитник не может знать план, по которому работает следователь и не исключена ситуация, когда адвокат не сможет явиться в намечаемое следователем время (день и час) для участия в следственном действии, т.к. будет занят по другому делу, имеющемуся в его производстве. Если адвокат не сможет принять участие в следственном действии, в этом случае он вынужден просить следователя перенести его на другое время. Без ущерба для расследования (отсутствие необходимости неотложных следственных действий, множество уголовных дел в производстве), следователь обычно удовлетворяет просьбу адвоката. Поэтому адвокату, принимающему на себя защиту целесообразно соизмерять свои возможности, чтобы не создавать осложнений следователям или не свести защиту к участию лишь в допросах подозреваемого и обвиняемого и в выполнении требований ст. 217 УПК РФ. Выход из этих ситуаций вполне очевиден: защитник предоставляет следователю документы, подтверждающие его занятость в других процессуальных действиях по другим делам в его производстве, это всегда поможет избежать конфликта со следователем, а также сохранить доверительные отношения с подзащитным, который таким образом убедится в отсутствии у адвоката объективной возможности принять участие в том или ином следственном действии.

Одной из гарантий участия адвоката в проведении следственных действий является составление в начале следствия графика проведения следственных действий с участием защитника. В нем должны быть указаны время и место проведения конкретных следственных действий. По просьбе следователя защитник может принять участие в обсуждении плана проведения следственных действий. Взаимное согласование и увязка графика позволяют найти оптимальные для следователя и защитника сроки и время проведения следственного действия, способствуют ускорению предварительного расследования. Процессуальной формой реализации этой гарантии является составление протокола об ознакомлении защитника с планом предстоящих следственных действий. В таком протоколе может быть зафиксировано намерение защитника участвовать в проведении определенного действия, его просьба о перенесении какого-то действия на иное время.

В большинстве ситуаций участие защитника в следственных действиях положительно сказывается на соблюдении прав и законных интересов обвиняемого (подозреваемого), а в ряде случаев-и на обнаружении при их производстве обстоятельств, оправдывающих подзащитного или смягчающих его ответственность, соответственно целесообразно заявление защитником ходатайства о своевременном извещении при проведении следственного действия. Адвокат должен предполагать вероятность упущений и ошибок следователя при проведении следственных действий; представлять себе способы реагирования на них как в процессе самого следственного действия, так и в дальнейшем, а также обстоятельства, оправдывающие, улучшающие положение подзащитного, можно выявить в ходе следственного действия, способы их выявления, негативную для подзащитного информацию, и какими средствами можно ее нейтрализовать. В ряде случаев у защитника может возникнуть необходимость в использовании технических средств при производстве следственных действий. Уголовно-процессуальным законодательством не решен вопрос о возможности их применения адвокатом. Решение этого вопроса зависит от усмотрения следователя. Полагается, что нужно предоставить защитнику право применять звукозапись при производстве следственного действия, это позволит значительно экономить время и всегда иметь при себе необходимые для выполнения задач защиты материалы.

В случаях допущенных следователем нарушений защитник должен немедленно реагировать на них, если они влияют или могут повлиять на результаты действия в негативном для защиты направлении или в той или иной степени ущемить либо ограничить права и законные интересы обвиняемого. Защитник обязан обратить внимание следователя на допущенные в ходе следственного действия нарушения, на сомнительность доказательственного значения информации, полученной в ходе следственного действия, проведенного с нарушением норм УПК, и настоять на том, чтобы все эти замечания были отражены в протоколе следственного действия.

Важной гарантией от нарушений уголовно-процессуального порядка следственных действий явилось бы закрепление в законе требования о необходимости вручения подозреваемому, обвиняемому письменного перечня его прав и обязанностей. Защитник должен помочь обвиняемому сориентироваться в характере его показаний, беседуя с ним до проведения следственного действия, а также умело использовать предоставленные ему законом права и тактические приемы в ходе этого следственного действия. В связи с этим, огромную значимость имеет свидание с подзащитным до проведения следственного действия, которое используется с целью подготовить его к данному действию, согласовать позиции защитника, с одной стороны, и обвиняемого, подозреваемого - с другой.

Итак, мы определились с целями и задачами участия защитника в следственных действиях. Далее следует проанализировать участие защитника в отдельных следственных действиях. Ввиду соблюдения требований к объему настоящей работы, проанализированы будут лишь те следственные действия, об участии в которых наиболее часто ходатайствуют защитники, а также проводимые в основном на практике по уголовным делам следственные действия.

Предъявление обвинения и привлечение в качестве обвиняемого. Предъявление обвинения состоит в том, что следователь объявляет обвиняемому и его защитнику постановление о привлечении в качестве обвиняемого. При этом следователь разъясняет обвиняемому существо предъявленного обвинения, а также его права, предусмотренные ст. 47 УПК. Это удостоверяется подписями обвиняемого, его защитника и следователя на постановлении с указанием даты и времени предъявления обвинения. Копия постановления должна быть вручена обвиняемому и защитнику, а также направлена прокурору. Обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее 3 суток со дня вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого в присутствии адвоката, если он участвует в уголовном деле. В том случае, если защитник не участвует в деле, следователь извещает обвиняемого о дне предъявления обвинения и разъясняет право самостоятельно пригласить защитника или ходатайствовать об обеспечении участия защитника следователем.

Характер нарушений при производстве данного следственного действия сводится чаще всего в неизвещении о дне предъявления обвинения, что исключает возможность подготовиться к защите, в ненадлежащем разъяснении положений ч. 3 ст. 50 УПК РФ и необеспечении тем самым права на защиту в связи с невозможностью участия защитника в следственном действии в назначенное время.

Так, Адвокаты Л. и К. в интересах Д. обратились в суд кассационной инстанции с жалобой о признании незаконными действия следователя при предъявлении Д. обвинения и его допроса в качестве обвиняемого в связи с нарушением права на защиту. Следователь нарушил права Д. на защиту, требования ч. 3 ст. 50 УПК РФ, необоснованно оставил без внимания ходатайства адвоката К. о переносе следственного действия ввиду невозможности участия в нем. На подобное нарушение, допущенное следователем ссылался и адвокат обвиняемого К. - Е.: извещение о дне предъявления обвинения К., содержащемуся под стражей, было направлено следователем в день его предъявления, данное извещение поступило в изолятор спустя 4 дня после предъявления обвинения. Достоверных сведений о том, что адвокат К. также своевременно извещался о дне предъявления обвинения, в деле не имеется. Участие защиты в данном следственном действии сводится к обжалованию действий следователя, просьбам устранить нарушения ч. 2, 3 ст. 172 УПК РФ1.

Многие адвокаты и следователи относятся к данному следственному действию как к формальной процедуре определения процессуального положения привлекаемого к уголовной ответственности лица, а к самому постановлению о привлечении лица в качестве обвиняемого как к некоему техническому документу данной стадии уголовного судопроизводства. Указанная позиция является совершенно неприемлемой, поскольку данное следственное действие имеет очень важное значение не только для стороны защиты, которая будет выстраивать свою позицию применительно к объему предъявленного обвинения, содержание которого как раз и должно быть определено в постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого, но и для стороны обвинения, поскольку следователь именно перед предъявлением обвинения обязан выполнить требование ч.1 ст.88 УПК РФ и оценить каждое собранное доказательство см точки зрения его относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в своей совокупности - достаточности для привлечения лица в качестве обвиняемого и наделение последнего статусом обвиняемого в совершении общественно опасного деяния.

Прежде всего, защитник должен ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и содержанию требованиям уголовно-процессуального закона. Защитник, ознакомившись с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, может заявить ходатайство о переквалификации действий своего подзащитного, если для этого имеются основания. Подобное ходатайство может служить убедительным доводом для органов расследования при решении вопроса об избрании меры пресечения. У защиты возникает возможность высказать свои соображения по квалификации инкриминируемого деяния. Необходимость заявления такого ходатайства возникает и при несоблюдении формальных требований, указанных в ст. 171. По выводам кассационной инстанции, в нарушение требований ст. 171 УПК РФ в описательно-мотивировочной части постановления о привлечении Ч. в качестве обвиняемого указано на совершение Ч. преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 111 УК РФ, а в резолютивной части постановления указано на совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 109 УК РФ, на что была сделана ссылка и в кассационной жалобе1.

Смысл участия адвоката в допросе обвиняемого (подозреваемого) состоит в том, чтобы обеспечить проведение допроса в рамках закона, не допустить применение в ходе допроса угроз, грубости, физического или психического насилия, защитить законные интересы обвиняемого (подозреваемого), способствовать выявлению фактов, оправдывающих или смягчающих его наказание. Роль адвоката при производстве данного следственного действия чрезвычайно велика. До начала допроса необходимо дать подзащитному консультацию, определить совместно с ним наиболее выгодную для него позицию по делу. Следует учитывать, что вопреки расхожему убеждению о том, что наедине с адвокатом обвиняемое или подозреваемое лицо раскрывает истинную картину совершенного преступления, даже в таких случаях граждане умалчивают о достаточно важных сторонах содеянного, стремясь уменьшить свою роль в преступлении или сосредоточиваясь на каких-то обстоятельствах, которые смягчают их вину.

Если обвиняемый и его адвокат перед допросом сомневаются в правильности выбранного пути по изложению в протоколе допроса обстоятельств произошедшего, то в этом случае необходимо отказаться от дачи показаний и воспользоваться ст.51 Конституции РФ. Поэтому в беседе с подзащитным требуется не только выслушать его мысли о том преступном событии, к которому он причастен, но и попытаться устранить неизбежные противоречия между его взглядом на случившееся и объективной картиной, известной из материалов дела. При этом можно осветить основные тактические приемы, использующиеся в следственной практике (например, «допущение легенды» и другие способы, позволяющие уличить человека во лжи).

Перед допросом адвокат может встретиться наедине с обвиняемым и обсудить план защиты на предстоящем допросе, в т.ч. и круг вопросов, которые могут быть поставлены допрашиваемому. В процессе допроса адвокат вправе задавать вопросы допрашиваемому и делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе. Адвокат задает обвиняемому (подозреваемому) такие вопросы, ответы на которые он может с большой степенью вероятности прогнозировать и которые будут вписываться в выработанную линию защиты. Когда обвиняемый и его адвокат выработают окончательную позицию по делу, можно заявлять ходатайство о повторном допросе, отказать в котором, в силу ч.4 ст.173, следователь также не вправе, кроме этого, защитник может в любое время ходатайствовать о проведении дополнительного допроса. В своих показаниях обвиняемый вправе изложить свою версию произошедшего, выдвинуть алиби, привести доводы своей непричастности либо невиновности в совершенном деянии, которые в обязательном порядке подлежат проверке со стороны следователя и должны быть опровергнуты, в случае подтверждения этих версий, собранными и представленными стороной обвинения доказательствами.

Отдельно следует отметить особенности участия защитника в очной ставке. Очная ставка является разновидностью допроса, которая представляет собой одновременный допрос ранее допрошенных двух лиц в присутствии друг друга в связи с обстоятельствами, по поводу которых они дали противоречивые показания. В соответствии с ч. 1 ст. 192 УПК РФ, если в показаниях ранее допрошенных лиц имеются существенные противоречия, следователь вправе провести очную ставку. Ее целью является устранение противоречий (то есть расхождений, несоответствий) в показаниях ранее допрошенных лиц. Очная ставка с участием обвиняемого проводится преимущественно по поводу противоречивости его показаний показаниям свидетелей, потерпевших.

Деятельность защитника здесь сводится к тому, что он должен тщательно изучить фактические обстоятельства дела и сопоставить их с показаниями, данными его доверителем на свиданиях с ним, в том числе и до первого допроса и постараться найти в тексте показаний логические противоречия, чтобы затем предъявить их следователю. В связи с этим защитнику следует обосновать свои соображения по поводу своего варианта развития фактических обстоятельств дела и показать, как в связи с этим не согласуются показания допрашиваемых лиц.