Процессуальный порядок производства обыска и выемки

Впервые обыск и выемка предстают как единое следственное действие, направленное на отыскание скрытых объектов, только с принятием Свода уголовных законов.

Данный правовой акт не содержал четкого разграничения обыска и выемки, где последняя являлась лишь результатом производства обыска. Устав уголовного судопроизводства 1864 г. устанавливал подробную процедуру производства обыска и выемки, при этом особое внимание было уделено защите прав и свобод обыскиваемого лица. Однако в законе не было четкого разграничения обыска и выемки.  Впервые более четкое разграничение обыска и выемки как самостоятельных следственных действий было выражено в УПК РСФСР 1961 г. Процедура их производства была прописана в нем детально, и это с некоторыми изменениями нашло свое отражение в новом УПК РФ 2001 г.  Одним из основных признаков обыска (выемки) является его направленность на собирание и проверку доказательств по делу. Это свидетельствует о его познавательном характере, приобретающем при производстве обыска яркий поисковый оттенок [5, c. 178].

1.2 Фактические и процессуальные основания обыска и выемки

Обыск - следственное действие, состоящее в отыскании и изъятии в каком-либо месте или у какого-либо лица предметов и документов, которые могут иметь значение для дела. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Закон не связывает проведение обыска с наличием исключительно доказательств. Основанием для него может служить совокупность доказательств и фактических данных, почерпнутых из оперативно-розыскных источников. Оперативно-розыскные данные могут дополнять имеющуюся совокупность процессуальных сведений о нахождении в определенном помещении или месте, у какого-либо лица объектов, имеющих значение по делу. Если, например, задержанный за кражу на допросе показал, что он - приезжий, в городе постоянно не проживает, временно остановился у знакомых, то оснований для производства обыска в квартире знакомых в данном случае недостаточно. При получении не вызывающего сомнений в достоверности сообщения конфиденциального источника о том, что задержанный совершил ряд краж; и похищенное находится в помещении, где он временно проживает, имеющиеся фактические данные (процессуальные и оперативно-розыскные) в совокупности являются достаточными для принятия решения о производстве обыска. Таким образом, оперативно-розыскная информация, указывающая на местонахождение имеющих значение для дела объектов, служит основанием для производства обыска, если она соответствует (не противоречит) установленным по делу обстоятельствам и не вызывает сомнений в достоверности [8, c.206].

Законность и обоснованность обыска оценивается исходя из наличия оснований на момент принятия решения и не должна зависеть от его результатов. Если у следователя были основания для вхождения в жилище или другое помещение в целях производства обыска, то нельзя поставить ему в вину тот факт, что ничего не было обнаружено и изъято. С другой стороны, отсутствие таких оснований может повлечь признание действий следователя по производству обыска, приведшего к обнаружению имеющих значение для дела предметов, незаконными, а протокола обыска как доказательства - ничтожным.

Решение о производстве обыска нуждается в процессуальном оформлении. При этом: а) обыск в любом месте, кроме жилища (по общему правилу), производится на основании постановления следователя. Утверждение данного постановления не предусмотрено; б) обыск в жилище (а также согласно правовой позиции КС РФ и в служебных помещениях, используемых для осуществления адвокатской деятельности) предполагает вынесение следователем согласованного с руководителем следственного органа (для дознавателя - с прокурором) постановления о возбуждении перед судом ходатайства о производстве обыска, а также при наличии оснований - постановление судьи о разрешении производства обыска в жилище; в) в исключительных случаях, когда производство обыска в жилище (в служебном помещении адвоката) не терпит отлагательства, следователь производит следственное действие на основании своего постановления.

В постановлении следователя или судьи приводятся сведения, из которых вытекает необходимость производства следственного действия. Источники доказательств указываются по усмотрению. Закон не содержит требования перечислять в постановлении предметы и документы, подлежащие изъятию.

Законодатель не определяет исчерпывающе круг лиц, у которых производится обыск. Ими могут быть подозреваемые, обвиняемые, иные участники уголовного судопроизводства, а также любые другие лица, не имеющие процессуального статуса [20, 281].

При производстве обыска обязательно присутствие не менее двух понятых. Большее количество понятых необходимо в случаях, если поисковые действия осуществляют несколько следователей и оперуполномоченных и в разных местах.

При обыске должно быть обеспечено присутствие лица, у которого он производится, либо совершеннолетних членов его семьи. Закон не регламентирует ситуацию, когда выполнить данное условие невозможно. Представляется, что по решению суда, специально оговаривающему это обстоятельство, обыск может производиться в присутствии иных лиц, принявших на себя обязательства по сохранности жилища и находящегося в нем имущества, в том числе защитника (адвоката), представителя жилищно-эксплуатационной организации. Обыск в помещениях, занимаемых организацией, производится в присутствии представителя администрации [21, c. 198].

Комментируемая статья предусматривает возможность "присутствия" при обыске защитника подозреваемого (обвиняемого) и адвоката того лица, в помещении которого производится обыск. Полагаем, что бремя обеспечения квалифицированной юридической помощью лица, в помещении которого производится обыск, если оно не занимает процессуальное положения подозреваемого или обвиняемого, лежит на этом лице. Органы расследования обязаны разъяснить право на участие адвоката и предоставить возможность реализовать данное право, но без ущерба для эффективности следственного действия (необходимо предоставить время для явки адвоката, если она возможна в разумные с учетом сложившейся следственной ситуации сроки). Адвокат не только присутствует при обыске, но и реализует свои полномочия, предусмотренные ч. 2 ст. 53 УПК, за исключением права задавать вопросы. С учетом специфики следственного действия требование о безусловном заблаговременном извещении защитника о предстоящем обыске во всех случаях его проведения представляется избыточным. Однако при непосредственном проведении обыска у подозреваемого (обвиняемого) участие защитника должно быть обеспечено.

До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить поисковые действия. Предложение о добровольной выдаче объектов, следующее после предъявления заинтересованным лицам постановления об обыске, имеет не только уголовно-процессуальное, но и уголовно-правовое значение. В соответствии с примечаниями к ст. 222 и 228 УК лицо, добровольно сдавшее оружие или наркотические средства, подлежит освобождению от уголовной ответственности. При этом не признается добровольной сдачей выдача указанных объектов при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию. В этой связи большое значение имеет четкое обозначение цели обыска. Каким образом зафиксировать, что обыск проводится для обнаружения именно оружия или наркотиков? В отдельных случаях об этом можно прямо указать в постановлении. Однако такое указание должно опираться на соответствующие сведения, достаточные для подобного утверждения, т.е. в деле должны быть конкретные сведения (помимо общих фактических данных, дающих основания для проведения рассматриваемого действия), которые позволяют конкретизировать предмет поиска [8, c.203]. Необоснованное указание в описательно-мотивировочной части постановления на то, что обыск производится для обнаружения оружия или наркотиков, (т.е. когда имеет место ссылка на специальную цель обыска, не подкрепленная имеющимися сведениями), не препятствует освобождению лица от уголовной ответственности в соответствии с примечаниями к ст. 222 и 228 УК. В спорных случаях необходима оценка оснований обыска на момент принятия решения о его проведении и обстоятельств проведения самого следственного действия.

Указание закона о том, что при добровольной выдаче искомых объектов следователь вправе не производить обыск, необходимо понимать как право не производить поисковых действий, поскольку обыск как таковой произведен, что и должно найти отражение в протоколе.

Производство обыска обеспечивается государственным принуждением. Постановление об обыске позволяет беспрепятственно входить в подлежащие обследованию помещения, в том числе принудительно вскрывать как в целом помещение, так и любые хранилища или объекты, находящиеся внутри обыскиваемых помещений.

Выемка - следственное действие, состоящее в изъятии определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.

Основанием производства выемки являются фактические данные, полученные уголовно-процессуальными средствами, а также в результате гласных оперативно-розыскных мероприятий и позволяющие при оценке их в совокупности сделать достоверный вывод о местонахождении искомого объекта [10, c.21].

Точность знаний о месте нахождения подлежащего изъятию объекта зависит от его характеристик. При изъятии объемного предмета, легко обнаруживаемого визуально, достаточно иметь представление о помещении (квартира, индивидуальный гараж), в котором он находится. Чем меньше размеры объекта, тем деталь нее должно быть определено место его нахождения. Например, для производства выемки ювелирного изделия - кольца необходимо знать не только, что оно находится в комнате, но и в каком конкретно выдвижном ящике стола. В то же время в ряде ситуаций, как правило, бесконфликтных (например, при выемке финансовых документов в организации или похищенной вещи в комиссионном магазине) требование о точном месте нахождения объекта относительно.

Решение о производстве выемки нуждается в процессуальном оформлении. При этом: а) по общему правилу выемка производится на основании постановления следователя; б) выемка в жилище, выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также выемка вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, предполагает вынесение следователем согласованного с руководителем следственного органа (для дознавателя - с прокурором) постановления о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки, при наличии оснований - постановления судьи о разрешении производства выемки; в) в исключительных случаях выемка в жилище, а также выемка вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, когда производство выемки не терпит отлагательства, производится на основании постановления следователя. В соответствии с п. 12.1 постановления Пленума ВС РФ от 05.03.2004 N 1 (в ред. от 09.12.2008) «выемка медицинских документов, содержащих сведения о наличии у гражданина психического расстройства, фактах обращения за психиатрической помощью и лечении в учреждении, оказывающем такую помощь, а также иные сведения о состоянии психического здоровья, являющиеся врачебной тайной, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 УПК РФ». Вместе с тем, если речь идет лишь о сведениях (информации) о перечисленных обстоятельствах, то для их получения судебного решения не требуется.

В постановлении о производстве выемки указываются объекты, подлежащие изъятию, и определенное место их нахождения.

В соответствии со ст. 2 Закона РФ от 21.07.1993 N 5485-1 под государственной тайной понимаются защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и ОРД, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации. Носителями сведений, составляющих государственную тайну, являются материальные объекты, в том числе физические поля, в которых сведения находят свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов. Иная охраняемая законом тайна - тайна исповеди, усыновления, голосования на выборах и т.п.

Производство выемки обеспечивается государственным принуждением, позволяющим свободно входить в помещения (в том числе с применением физической силы) и при необходимости вскрывать их и иные запертые хранилища, в которых размещены подлежащие изъятию объекты. Однако такое принуждение ограничивается целями выемки: оно должно обеспечить доступ к строго определенному в постановлении месту или объекту.

С учетом сущности выемки как следственного действия вряд ли правильно толковать добровольную выдачу подлежащих изъятию объектов в качестве основания освобождения лица от уголовной ответственности.

В случаях, когда в ходе выемки объект, подлежащий изъятию, в точно указанном месте не обнаружен, но имеются веские основания полагать, что он хранится в этом же помещении, следователю необходимо составить протокол выемки, в котором указать, что предмет не обнаружен и не изъят. После этого можно вынести постановление о производстве обыска, предъявить его присутствующим лицам и в соответствии с установленной процедурой произвести поисковые действия, о чем составить протокол.

2 Особенности проведения отдельных видов обыска и выемки

2.1 Личный обыск: понятие, процессуальная сущность

Ни для кого не является секретом, что в последние годы в нашей стране наблюдается рост преступности. При этом уровень раскрываемости преступлений остается достаточно низким, а число выявленных лиц, совершивших преступные деяния, снижается.

Как показывает следственная и судебная практика, чаще всего в качестве доказательств вины лица в совершении преступления используются показания потерпевших, свидетелей, подозреваемых, обвиняемых и заключения экспертов. В случае отказа от показаний вышеперечисленных лиц, что случается достаточно часто, или изменения ими показаний уголовные дела прекращаются еще в ходе предварительного расследования или судами выносятся оправдательные приговоры.