Акционерное общество как правовой институт

Член коллегиального исполнительного органа вправе: 1) участвовать в заседании правления (дирекции); 2) голосовать на заседании правления (дирекции) в предусмотренном уставом и иными внутренними документами общества порядке; 3) получать информацию о деятельности общества в объеме и порядке, предусмотренными правовыми актами, уставом общества и иными внутренними документами общества; 4) выполнять иные действия в объеме и порядке, предусмотренными уставом и иными внутренними документами общества.

Полномочия лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа, равно как и полномочия члена коллегиального исполнительного органа, будучи относительным правом, имеют черты и абсолютного права, поскольку реализуются прежде всего путем активных действий самого управомоченного.

Согласно п. 1 ст. 71 Закона единоличный исполнительный орган общества, временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

Глава 3. Особенности сделок Акционерного общества

В настоящей главе будут рассмотрены 4 вида сделок: сделки с участием аффилированных лиц, сделки, в совершении которых есть заинтересованность, крупные сделки и сделки по приобретению и выкупу обществом акций у акционеров.

3.1. Сделки  с участием аффилированных лиц

Содержание юридического понятия "аффилированыс лица" за последние годы многократно изменялось. В соответствии с законодательством об акционерных обществах (в антимонопольном законодательстве - группа лиц) аффилированными лицами признаются совокупность юридических или юридических и физических лиц применительно к которым выполняется одно или несколько условий:

1) лицо/несколько  лиц совместно в результате  соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в т.ч. на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, поручения, простого товарищества е1с) более чем 50% от общего числа голосов, приходящихся на акции (доли. вклады), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица;

2) между двумя  и более лицами заключен договор, которым предоставлено право определять условия предпринимательской деятельности одного или нескольких участников договора или иных лиц, либо осуществлять функции их исполнительного органа;

3) лицо имеет  право назначения более 50% состава  исполнительного органа и/или совета директоров двух и более юридических лиц;

4) одни и те  же физические лица составляют  более 50% исполнительного органа  и/или совета директоров двух  и более юридических лиц.

Прямым контролем признается возможность юридического или физического лица определять решения, принимаемые юридическим лицом перечисленными выше способами, а косвенным контролем признается возможность юридического или физического лица определять решения, принимаемые юридическим лицом через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо осуществляет прямой контроль. Руководствуясь указанными соображениями, в качестве аффилированных лиц акционерного общества можно указать: основное (материнское) хозяйственное общество или товарищество, по отношению к которому данное юридическое лицо является дочерним; юридическое лицо, по отношению к которому данное общество является зависимым; акционер (группа акционеров) имеющий право распоряжаться более 50% акций общества; исполнительный орган общества или управляющая организация; иные должностные лица общества.

К аффилированным лицам предъявляются особые требования. Так они обязаны в письменной форме сообщить обществу о принадлежащих им акциях с указанием их количества и типов в срок до 10 дней с даты их приобретения под угрозой возложения на них обязанности возместить убытки, вызванные непредоставлением или несвоевременным предоставлением указанной информации.

Для сделок аффилированных лиц с акциями и имуществом акционерного общества установлены уведомительный и разрешительный порядки их совершения. В ряде случаев необходимо получить предварительное согласие антимонопольного органа на совершение такой сделки (например, приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более, чем 20% указанных акций (долей), при условии, что сумма активов по балансу приобретателя и того лица, акции (доли) которого приобретаются превышает 100000 МРОТ). Несоблюдение установленного порядка может привести к признанию сделки недействительной (т.е. в данном случае речь идет об оспоримой сделке, а не о ничтожной), а также повлечь наложение административного штрафа в размере до 5000 МРОТ.

Общество обязано вести учет его аффилированных лиц и публиковать сведения о них в установленном порядке.

На практике положения Закона РФ "Об акционерных обществах" об аффилированных лицах практически не работают, т.к. постоянно приходится сталкиваться, что одно и то же лицо руководит несколькими акционерными обществами, заключая сделки само с собой.

3.2. Сделки, в совершении которых есть  заинтересованность

С понятием аффилированных лиц связано понятие заинтересованности в совершении акционерным обществом сделки. Лицами, заинтересованными в совершении сделки акционерным обществом, признаются: член совета директоров общества; акционер, владеющий со своим аффилированным лицом 20 и более процентами голосующих акций общества; лица, занимающие должность в иных органах управления общества, если указанные лица, их родители, супруги, дети, братья, сестры и все их аффилированные лица:

• участвуют в сделке в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного;

• владеют 20 и более процентами голосующих акций (долей) юридического лица, которое является стороной такой сделки или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного;

• занимают должности в органах юридического лица, которое является стороной такой сделки или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного. На указанных лиц возлагается обязанность сообщить обществу о своей заинтересованности в совершении такой сделки, но ответственности за непредоставление указанной информации в законодательстве пока не установлено.

Решение о заключении такой сделки принимается:

1) большинством  голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении, если число акционеров общества менее тысячи;

2) большинством  голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении, если число акционеров общества составляет тысячу и более. Независимым признается член совета директоров общества, который не является единоличным исполнительным органом общества и членом коллегиального исполнительного органа, если при этом его родители, супруги, дети, братья, сестры не занимают должности в органах управления обществом.

Совет директоров, принимая решение о совершении такой сделки, обязан рассмотреть вопрос о стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества, чтобы избежать занижения или завышения стоимости соответственно отчуждаемого или приобретаемого имущества, работ, услуг.

В нескольких случаях совершение рассматриваемой сделки нуждается в получении одобрения общего собрания акционеров (по предложению совета директоров, если иное не предусмотрено уставом), путем принятия решения простым большинством голосов акционеров, не заинтересованных в ее совершении, если:

1) сумма оплаты  по сделке или стоимость полученного  имущества превышает 2% стоимости активов общества;

2) сделка и/или  несколько взаимосвязанных сделок  являются размещением голосующих акций общества или иных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, в количестве, превышающем 2% ранее размещенных обществом голосующих акций:

3) все члены совета  директоров признаются лицами, заинтересованными  в совершении сделки.

Рассмотренный порядок не применяется, если сделка представляет собой заем, предоставляемый заинтересованным лицом обществу, либо сделка совершается в процессе ведения обществом обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым (решение не требуется до даты проведения следующего очередного общего собрания акционеров). Если на дату проведения общего собрания акционеров невозможно определить сделки, в совершении которых может возникнуть заинтересованность в будущем, то такие сделки будут считаться одобренными при условии принятия общим собранием акционеров решения об установлении договорных отношений между обществом и третьими лицами с указанием характера сделок, которые могут быть совершены и их предельных сумм.

Нарушение порядка заключения сделок, в совершении которых есть заинтересованность влечет их оспоримость, а на заинтересованных лиц возлагается солидарная ответственность за убытки причиненные ими обществу.

Пункт 8 статьи 83 Закона РФ "Об акционерных обществах" устанавливает право Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг вводить дополнительные требования к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность. Представляется, что требования к порядку совершения сделок должны устанавливаться гражданским законодательством, а не ведомственным актом.

3.3. Крупные  сделки

В соответствии со статьей 78 Закона РФ "Об акционерных обществах" крупными сделками признаются:

1. Сделка или  несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением (купля-продажа), либо возможностью приобретения или отчуждения имущества (передача в залог, доверительное управление), стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок;

2. Сделка или  несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций, либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные, составляющих более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций.

К числу крупных не относятся сделки, заключаемые в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Вопрос о том, что следует понимать под термином "обычная хозяйственная деятельность" является предметом многочисленных споров. Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" от 2 апреля 1997 года № 4/8) пояснили, что в данном случае необходимо иметь в виду сделки, связанные с приобретением сырья, материалов, реализацией готовой продукции и т.п.

В судебной практике получило достаточное распространение признание недействительными кредитных договоров, заключенных директорами акционерных обществ при условии, что сумма кредита превышает 25% балансовой стоимости активов общества (если общество давно не проводило переоценку активов, то их стоимость может составлять смехотворную сумму). Однако, получение кредита, например, для пополнения оборотных средств часто используется в обычной хозяйственной деятельности.

Стоимость имущества- предмета сделки определяется советом директоров общества.

Решение о совершении такой сделки принимается единогласно всеми избранными и действующими членами совета директоров, а если единогласие не было достигнуто или стоимость имущества - предмета сделки превышает 50% стоимости балансовых активов общества, то - решением общего собрания акционеров, принятым квалифицированным большинством голосов. В регулирование порядка совершения крупных сделок активно вмешивается и антимонопольное законодательство. Так, предварительное согласие антимонопольного органа требуется, например, на получение в собственность или пользование одним лицом или группой лиц основных производственных средств или нематериальных активов (НМА) другого лица, если балансовая стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 10% стоимости основных производственных средств и НМА хозяйствующего субъекта, отчуждающего имущество, и если при этом суммарная балансовая стоимость активов указанных лиц превышает 100.000 МРОТ. установленного на дату совершения сделки, или один из участников сделки внесен в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке более 35%, или приобретателем по сделке является группа лиц, контролирующая деятельность хозяйственного субъекта, отчуждающего имущество.

Применительно ко второй группе крупных сделок законодательство обнаруживает пробел: непонятно, применимы ли правила о порядке заключения таковых к сделкам, связанным с одновременным размещением обыкновенных акций в количестве, не превышающем указанные 25%, и привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные, в количестве, не превышающем указанные 25%. при условии, что общее количество размещаемых акций превышает 25% ранее размещенных обыкновенных акций общества. Подробней описана ситуация с приобретением 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций. Во-первых, лицо, имеющее намерение самостоятельно или со своими аффилированными лицами приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций, должно не позднее, чем за 30 дней до даты приобретения направить обществу письменное сообщение о таком намерении (интересно, что такому лицу надо делать, если оно скупает акции на рынке и заранее не знает удастся ли ему вообще купить 30 и более процентов, и как ему в этом случае определить дату приобретения этих 30 процентов?). Во-вторых, лицо, которое приобрело самостоятельно или со своими аффилированными лицами 30 и более процентов обыкновенных акций общества, обязано предложить в письменной форме всем иным акционерам общества продать ему остальные акции по средневзвешенной цене приобретения за последние 6 месяцев, предшествующих дате приобретения 30 и более процентов обыкновенных размещенных акций общества (уставом общества или решением общего собрания акционеров, принятым без учета голосов лица, которое приобрело или имеет намерение приобрести 30 и более процентов акций общества, может быть предусмотрено освобождение от этой иногда весьма дорогостоящей обязанности).