Ассоциация (союз) как вид корпоративного объединения

4. Особенности реорганизации и ликвидации ассоциации

    Ассоциация (союз) реорганизуется и ликвидируется  по общим правилам, действующим в  отношении юридических лиц.

    Но  особенностью реорганизации ассоциации является то, что она может быть реорганизована по единогласному решению  ее членов. При этом предусматривается  два варианта преобразования по различным  основаниям.

1. Ассоциация может быть преобразована в фонд или автономную некоммерческую организацию по единогласному решению ее членов. При этом никаких особых мотивов и обоснований для этого законодательство не требует.
2. Во втором варианте ассоциация преобразуется в случае возложения на нее учредителями обязанности ведения предпринимательской деятельности в хозяйственное общество или товарищество.

    Однако  с учетом того, что и фонды, и  автономные некоммерческие организации  вправе, если нет запретов со стороны  учредителей, заниматься коммерческой деятельностью, реорганизованная ассоциация во всех вариантах реорганизации  обретает право занятия предпринимательской  деятельностью.

    В ст. п. 517 Закона о НО установлено, что решение о преобразовании ассоциации (союза) принимается всеми членами, заключившими договор о ее создании. Но если наряду с создавшими ассоциацию в ее состав приняты другие члены? Они что, не вправе участвовать в принятии решения? Тогда это противоречит содержанию нормы, дающей всем членам одинаковые права на участие в делах ассоциации.

    Или если все создававшие ассоциацию члены к моменту реорганизации  вышли из состава ассоциации, а  взамен них вошли другие члены? Тогда, если исходить из буквального толкования этой нормы, они вообще не имеют права  принимать решение о ее реорганизации.

    То  есть, если исходить из буквального  толкования данной нормы и учредительного договора, как этого требует статья 431 ГК РФ, то ассоциация, будучи создана  однажды, не может быть реорганизована в случае выбытия ее первоначальных членов-учредителей. 

1. Судьба  имущества ассоциации при ее ликвидации

    Остаток имущества объединения, образовавшийся по завершении его ликвидации, используется в целях, определенных его уставом, либо в иных предусмотренных законодательством  целях (п. 1 ст. 20 Закона о НО) и не может распределяться между членами ассоциации (союза).

    Представляется, что данное положение слепо копирует последствия использования имущества  при ликвидации иных форм некоммерческих организаций — фондов, автономных некоммерческих организаций и других, имущество которых должно в этом случае направляться на цели, ради которых  такая организация была создана.

    Отличие порядка и природы имущества  ассоциации от иных некоммерческих организаций  заключается в том, что взносы, за счет которых создается имущество  ассоциации, поступают за счет средств, полученных коммерческими организациями  от предпринимательской деятельности, а от учредителей - некоммерческих организаций - как от не предпринимательской, так и от предпринимательской, то есть могут носить смешанный характер.

    Кроме того, ассоциации, созданные предпринимателями  для координации предприни-мательской деятельности, делают это для координации своих усилий именно с целью увеличения получения прибыли.

    Еще одним аргументом, подтверждающим целенаправленность создания ассоциации за счет и для  развития предпринимательской деятельности, является тот факт, что хотя в  силу ст. 121 ГК РФ ассоциация не вправе сама (от своего имени) осуществлять предпринимательскую  деятельность, но она может создавать  для этой цели хозяйственные общества, товарищества или участвовать в  них. При этом доходы, полученные в  результате этой деятельности, не могут  быть распределены между членами  ассоциации, а должны использоваться исключительно на ее нужды. Ее же нужды  заключаются в совершенствовании  координации деятельности участников ассоциации для получения ими  большей прибыли.

    Учредители  установили предел финансирования ассоциации посредством взносов. Но они не возражают  против того, если ассоциация без риска  дня нее и для них будет  дополнительно получать деньги на свое финансирование и развитие. Это принесет пользу членам ассоциации.

    Представляется, что в случаях, когда имущество  ассоциаций создается за счет средств, полученных от предпринимательской  деятельности, оно в случае ее ликвидации должно распределяться между членами  такой ассоциации.

    При ликвидации такой некоммерческой организации, как ассоциация, оставшееся после  удовлетворения требований кредиторов имущество, если иное не установлено  настоящим законодательством, направляется в соответствии с учредительными документами ассоциации на цели, в  интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. Но для какой цели создаются ассоциации коммерческих организаций? Для координации  с целью увеличения получения  прибыли. Других целей у коммерческих организаций нет. Они законом  созданы для извлечения прибыли.

    Поэтому было бы логичным оговорить особое условие, что при ликвидации ассоциации, созданной за счет прибыли предприятий, остатки ее имущества распределяется между ее членами на определенных ими условиях, возможно, пропорционально  размеру взносов. То есть в таком  же порядке и соотношении, как  они рисковали по ее обязательствам.

    В противном случае получается абсурд: члены несут риск убытков даже через два года после выхода из ассоциации, а имущество в случае ликвидации должно пойти на неизвестные  цели. А при их неопределении — перейти государству, ибо из ст. 20 Закона О некоммерческих организаций следует, что имущество ликвидируемой некоммерческой организации, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, если иное не установлено законами, направляется в соответствии с учредительными документами некоммерческой организации на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. В случае, если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства.

    А установить другую цель, кроме получения  прибыли участниками ассоциациями, будет невозможно, ибо это будет  противозаконно.

    Поэтому учредителям ассоциаций следует  иметь в виду, что при ее создании следует тщательно продумать  и сформулировать цели, в интересах  которых создается ассоциация и  на реализацию которых в случае ликвидации должно быть направлено ее имущество.

    Однако  сложно найти выход из создавшегося положения. Ассоциации коммерческих организаций  создаются для координации их предпринимательской деятельности с целью увеличения прибыли у ее членов. И в то же время в случае ликвидации ассоциации имущество не должно распределяться между ее членами.

    Иные  же случаи, когда имущество создается  смешанным путем, за счет средств, полученных от различных источников, то есть как  от предпринимательской, так и от непредпринимательской деятельности, могут регулироваться иновариантно. Однако при смешении источников финансирования также будет сложно определить долю имущества ассоциации некоммерческих организаций, приобретенную за счет средств членов - некоммерческих организаций и за счет средств членов - коммерческих организаций. Кроме того, члены - некоммерческие организации могут направлять взносы как за счет некоммерческих поступлений, так и поступлений от предпринимательской деятельности. Видимо, в связи со сложностью определения природы имущества в некоммерческих организациях и доли такого имущества, передаваемого в качестве взносов в ассоциации, законодатель, как и в случае с единообразным подходом к определению статуса объединений, пошел по «единственно» правильному пути - имущество всех ассоциаций, независимо от природы происхождения денег, будь то средства хоть от предпринимательской, хоть не от предпринимательской деятельности, не должно распределяться между членами ассоциаций при их ликвидации.

    Кроме того, запретив напрямую распределять имущество ассоциаций между членами  при ее ликвидации, законодатель разрешил преобразовываться ассоциациям  в хозяйственные общества, которые, естественно, имеют законное право  самоликвидироваться на второй день после преобразования ассоциации и разделить имущество между участниками.

    Запрета на реорганизацию ассоциации в хозяйственное  общество закон не устанавливает. Так  какова тогда цена запрета на распределение  имущества ассоциации между членами  в случае ее ликвидации?

    Анализ  законодательства о правовом статусе  объединений позволяет сделать  вывод, что научные исследования, практика применения принятых законов  позволяют выявить как положительные  моменты правового регулирования, так и несовершенства принятых норм, которые нуждаются в изменении  и дополнении.

    И это естественно, поскольку любое  техническое усовершенствование с  момента внедрения во многом уже  устаревает. Это объективный процесс  развития.

    Соответственно, и нормы права, отражающие процесс  развития общественных отношений, не могут  оставаться неизменными. Важно, чтобы  они своевременно корректировали изменившуюся ситуацию.

    В связи с чем представляется, что внесенные автором предложения по изменению действующего законодательства будут способствовать более четкому и единообразному толкованию и применению правовых норм, регулирующих деятельность объединений, что позволит уменьшить число неправомерных действий и, соответственно, число нарушений законодательства и споров, вытекающих из этих нарушений.

    А внесение законодателем назревших  изменений позволит усовершенствовать  действующий механизм правового  регулирования деятельности ассоциаций (союзов). 

5. Органы  управления ассоциации.

    Органами  управления ассоциации являются:

• общее  собрание, состоящее  из  всех  его  членов  и  являющееся  высшим  органом управления;
• исполнительные органы - единоличный и/или коллегиальный.

    Основной  функцией  высшего  органа  управления  ассоциации  является  обеспечение соблюдения  ее  уставных  целей. Решения  по  вопросам  исключительной  компетенции  общего собрания принимаются, как правило, единогласно или квалифицированным большинством членов в  зависимости  от  предусмотренного  в уставе. Здесь находит свое  выражение корпоративный принцип, основанный  на  добровольности  участия. Исполнительные  органы  ассоциации  имеют остаточную компетенцию и подотчетны высшему органу управления ассоциации. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    Заключение

    Ассоциации  и союзы представляют собой объединения  различных юридических лиц, основанные на корпоративных (членских) началах. В  отличие от неправосубъектных объединений холдингового типа (включающих "материнские" и дочерние компании) данные объединения, во-первых, являются самостоятельными юридическими лицами, а во-вторых, преследуют некоммерческие цели, главным образом координации деятельности участников и представления и защиты их общих, в том числе имущественных, интересов, будучи, таким образом, некоммерческими организациями.

    Они создаются исключительно на добровольной основе и не вправе осуществлять какие-либо управленческие функции в отношении  участников. Поэтому члены ассоциации или союза полностью сохраняют  свою самостоятельность и права  юридических лиц.

    Ассоциацией (союзом) признается основанное на началах  членства объединение юридических  лиц, созданное ими с целью  координации деятельности, а также  представления и защиты их интересов.

    Разновидностью  таких некоммерческих организаций  теперь объявлены территориальные (региональные) союзы потребительских  обществ (райпотребсоюзы, облпотребсоюзы и т.п.), а также территориальные и межрегиональные объединения профсоюзов (облсовпрофы и т.д.).

    В качестве учредителей ассоциаций и  союзов могут выступать как коммерческие, так и некоммерческие организации, причем как порознь, так и совместно, хотя практическая необходимость в  координации деятельности или совместной защите общих интересов обычно возникает у однородных по характеру деятельности групп (видов) юридических лиц. Закон не предусматривает минимально необходимого числа участников таких организаций, отдавая решение этого вопроса на усмотрение самих учредителей. Одно и то же юридическое лицо, оставаясь полностью самостоятельным, может одновременно состоять в нескольких ассоциациях и союзах, в том числе однородных по характеру деятельности.

    Учредительными  документами ассоциации и союза  являются учредительный договор  и устав. В первом из них определяются цели создания объединения и условия  участия в нем, а во втором - статус самого объединения. Поэтому в случае расхождения условий, содержащихся в этих документах, предпочтение должно быть отдано уставу как непосредственно  определяющему статус объединения  в его взаимоотношениях с третьими лицами.