Банкротство коммерческих организаций

В состав вклада участника  товарищества, акционера общества помимо денег в национальной валюте Республики Казахстан и иностранной валюте могут входить ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе права требования, право землепользования, интеллектуальная собственность и иное имущество. Вносимое в уставный капитал товарищества, акционерного общества имущество или имущественные права оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания акционеров общества, участников товарищества (при внесении имущества после государственной регистрации товарищества новым участником либо в виде дополнительного вклада). Если стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную 20 000 размеров месячного расчетного показателя, ее оценка должна быть подтверждена независимым экспертом. В случаях, когда в качестве вклада в уставный капитал передается право пользования имуществом, размер этого вклада определяется платой за пользование, исчисленной за весь срок, указанный в учредительных документах. Риск случайной гибели или повреждения такого имущества лежит на его собственнике, если иное не предусмотрено учредительным договором.

Для оплаты до создания товарищества, акционерного общества его уставного  капитала путем внесения денег учредители могут в учредительном договоре назначить лицо, которое должно открыть на свое имя счет в банке для перечисления на этот счет соответствующих средств. Решение о назначении учредителя, уполномоченного на открытие и закрытие банковского счета, фиксируется также в протоколе учредительного собрания. Выбранный учредителями товарищества, акционерного общества коммерческий банк открывает временный сберегательный счет на основании договора банковского вклада (условный вклад), согласно которому по временному сберегательному счету совершаются операции, связанные с формированием уставного капитала вновь создаваемого юридического лица и оплатой услуг банка, оказываемых им по договору банковского вклада.

Для открытия временного сберегательного  счета назначенному учредителю необходимо представить в банк:

1) заявление на открытие  временного сберегательного счета; 

2) документ с образцом  подписи; 

3) копию протокола  учредителей создаваемого юридического  лица о назначении физического  лица, уполномоченного на открытие  и закрытие временного сберегательного  счета. После создания товарищества, акционерного общества и открытия им собственного счета в банке учредитель, на имя которого открыт временный сберегательный счет, обязан в течение пяти рабочих дней осуществить перечисление денег с этого счета на счет товарищества, акционерного общества. Если уставом товарищества предусмотрено внесение его учредителями в счет вкладов в уставный капитал не денег, а иного имущества, учредители товарищества могут в учредительном договоре указать того из учредителей или то третье лицо, которому соответствующее имущество должно быть передано в доверительное управление на период до и после создания товарищества. В качестве вклада в уставный капитал товарищества допускается внесение имущества, которое может быть использовано лишь через некоторое время. По решению общего собрания такой вклад может признаваться внесенным в уставный капитал со дня получения от участника товарищества нотариально удостоверенного долгового обязательства, где указаны характер вклада, его денежная оценка и фактические сроки внесения, которые не должны превышать трех лет.

Законодательство Республики Казахстан  не предъявляет в качестве обязательного  требования формирование уставного  капитала производственного кооператива. Учредители производственного кооператива могут договориться и предусмотреть в уставе наличие уставного фонда кооператива, его размер и порядок формирования. При отсутствии уставного фонда кооператива его первоначальный капитал составляют имущественные взносы учредителей, которые предназначены для покрытия расходов по созданию кооператива и организации его деятельности. Состав и размер имущественных взносов, а также порядок, способы и сроки их внесения определяются учредительным договором или уставом. По решению общего собрания кооператива может быть предусмотрено внесение членами кооператива дополнительных имущественных взносов. Вступительный имущественный взнос вновь принимаемого члена определяется его соглашением с кооперативом и фиксируется в протоколе общего собрания членов кооператива.

Имущественным взносом в кооператив могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе  право землепользования, права на результаты интеллектуальной собственности  и иное имущество. Денежная оценка имущественного взноса члена кооператива производится только по соглашению между учредителями кооператива и в обязательном порядке подлежит независимой аудиторской проверке. Независимая аудиторская проверка не проводится в тех случаях, когда имущественные взносы членов кооператива состоят только из денег. В случае, когда имущество передано членом кооператива в качестве своего взноса в кооператив только в пользование, размер взноса определяется исходя из арендной платы за пользование этим имуществом, исчисленной за период, определенный соглашением членов кооператива.

Увеличение уставного капитала товарищества допускается после  его полной оплаты и может осуществляться путем:

1) дополнительных пропорциональных  вкладов, производимых всеми участниками  товарищества;

2) увеличения размера уставного  капитала за счет собственного капитала товарищества;

3) переоценки чистых активов  (собственного капитала) товарищества, реальная стоимость которых превышает  их балансовую стоимость. Переоценка  может быть произведена лишь  независимыми экспертами;

4) внесения одним или несколькими участниками дополнительных вкладов при согласии на это всех остальных участников;

5) принятия в состав товарищества  новых участников.

Товарищество обязано известить  орган, осуществивший его государственную  регистрацию, об увеличении уставного капитала в течение трех месяцев со дня принятия общим собранием такого решения. К моменту извещения должны быть внесены вклады на сумму не менее половины суммы, на которую увеличивается уставный капитал. Если товарищество не известит орган, осуществивший его государственную регистрацию, увеличение уставного капитала признается несостоявшимся.Уменьшение уставного капитала может быть осуществлено лишь после внесения участниками своих вкладов до полного размера уставного капитала, заявленного в учредительных документах. Уменьшение уставного капитала осуществляется путем пропорционального уменьшения размера вкладов всех участников товарищества либо путем полного или частичного погашения долей отдельных участников.В двухмесячный срок со дня принятия общим собранием участников товарищества решения об уменьшении уставного капитала товарищество обязано направить всем своим кредиторам письменные уведомления об уменьшении уставного капитала либо поместить соответствующее объявление в официальном издании, в котором публикуются сведения о товариществах. Кредиторы товарищества вправе в месячный срок со дня получения уведомления или публикации объявления в письменной форме потребовать от товарищества дополнительных гарантий либо досрочного прекращения или исполнения товариществом соответствующих обязательств и возмещения убытков. Копии своих требований кредиторы могут представить в орган, осуществивший государственную регистрацию товарищества.Уменьшение уставного капитала товарищества регистрируется органом, осуществившим государственную регистрацию товарищества, по истечении одного месяца, предоставленного кредиторам для заявления требований к товариществу. Если в орган, осуществивший государственную регистрацию товарищества, поступили копии требований кредиторов к товариществу, уменьшение уставного капитала регистрируется только при условии представления товариществом доказательств исполнения этих требований либо отсутствия у заявивших их кредиторов возражений против регистрации уменьшения уставного капитала товарищества. Если в течение шести месяцев со дня принятия общим собранием участников товарищества решения об уменьшении уставного капитала товариществом не будет подано заявление о перерегистрации либо не будут представлены необходимые доказательства, уменьшение уставного капитала считается несостоявшимся.

Любое изменение размера  уставного капитала, связанное с  принятием в товарищество новых  участников или выбытием из товарищества кого-либо из прежних участников, влечет соответствующий перерасчет долей участников в уставном капитале на момент принятия или выбытия.

Увеличение объявленного уставного  капитала акционерного общества допускается  только после размещения и оплаты всех объявленных к выпуску акций  по решению общего собрания акционеров.

Уменьшение объявленного уставного капитала акционерного общества возможно на сумму разницы между  объявленным и выпущенным (оплаченным) капиталом. Уменьшение объявленного уставного  капитала ниже минимального размера  не допускается. Решение об уменьшении объявленного уставного капитала акционерного общества также принимается по решению общего собрания акционеров. Уменьшение объявленного уставного капитала допускается не ранее чем через 30 дней после уведомления всех кредиторов акционерного общества путем публикации объявления об этом в печатном издании и(или) направления им письменного уведомления. Кредиторы вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Выпущенный (оплаченный) уставный капитал общества может быть изменен путем выпуска новых акций или выкупа и последующего аннулирования выпущенных акций. При этом суммарная номинальная стоимость выпущенных акций не должна быть ниже минимальных размеров, установленных для выпущенного (оплаченного) уставного капитала соответствующего типа акционерного общества. Если по окончании второго и любого последующего финансового года стоимость чистых активов акционерного общества окажется меньше размера выпущенного (оплаченного) уставного капитала, общество обязано принять решение об его уменьшении.

Органами акционерного общества являются:

1) высший орган – общее собрание акционеров;

2) орган управления  – совет директоров;

3) исполнительный орган  – коллегиальный (правление) или  единоличный; 

4) контрольный орган – коллегиальный (ревизионная комиссия) или единоличный (ревизор).

Уставом закрытого общества может быть предусмотрена возможность  управления обществом без создания совета директоров.

Органами товарищества являются:

1) высший орган товарищества – общее собрание его участников (общее собрание);

2) исполнительный орган  товарищества – единоличный или  коллегиальный. 

Уставом товарищества может  быть предусмотрено создание наблюдательных (наблюдательного совета) и (или) контролирующих (ревизионной комиссии, ревизора) органов товарищества.

Органами производственного кооператива  являются:  
1) высший орган – общее собрание членов кооператива;

2) наблюдательный совет;

3) исполнительный орган  – коллегиальный (правление) или  единоличный – председатель; 
4) ревизионная комиссия.

В товариществе с ограниченной ответственностью, товариществе с дополнительной ответственностью распределение между  участниками чистого дохода, полученного  товариществом по результатам его  деятельности за год, производится в соответствии с решением очередного общего собрания участников товарищества, посвященного утверждению результатов его деятельности за соответствующий год. Общее собрание может принять два вида решений: распределять чистый доход или его часть между участниками товарищества либо не распределять чистый доход или его часть между участниками товарищества. В случае принятия решения о распределении дохода, каждый участник вправе получить часть распределяемого дохода, соответствующую его доле в уставном капитале товарищества. Выплата должна быть произведена товариществом в денежной форме в течение месяца со дня принятия общим собранием решения о распределении чистого дохода. Товарищество не вправе распределять доход между участниками до полной оплаты всего уставного капитала товарищества. В акционерном обществе акционеры получают не часть чистого дохода акционерного общества (как в товариществе), а дивиденды, то есть вознаграждения, выплачиваемые обществом его акционерам по принадлежащим им акциям, в соответствии с решением общего собрания акционеров общества. Выплата дивидендов производится деньгами, а также ценными бумагами данного общества с согласия акционера. Размер дивидендов в расчете на одну акцию устанавливается советом директоров общества, если иное не предусмотрено уставом общества. В отличие от товарищества, акционерное общество вправе объявлять выплату дивидендов не только по итогам года, но и ежеквартально либо один раз в полгода. Запрещается производить выплату дивидендов акционерам по простым акциям в следующих случаях: 
– в последующий год при отрицательном собственном капитале общества; 
– если общество отвечает признакам неплатежеспособности (не способно выполнить денежные обязательства и иные требования денежного характера, срок исполнения, по которым наступил) или несостоятельности (неспособно удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования об уплате заработной платы и возмещения за причиненный вред жизни и здоровью, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды);

– указанные признаки неплатежеспособности или несостоятельности  появятся у общества после объявления и выплаты дивидендов. В производственном кооперативе прибыль определяется общим собранием членов кооператива  по итогам за год и распределяется между членами кооператива в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива. Кроме прибыли общее собрание членов кооператива по итогам за год распределяет между его членами убытки кооператива, не покрытые его имуществом. Убытки распределяются так же как и обязательства, то есть пропорционально размеру паев членов кооператива и с учетом момента и порядка вступления нового члена в кооператив.

1.2 Общие положения о признании банкротства юридических лиц

Банкротство - признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации.

Несостоятельность - признанная судом  или должником неспособность  должника в полном объеме удовлетворить  требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по оплате заработной платы;

Под несостоятельностью понимается неспособность  должника юридического лица - удовлетворить  требования кредиторов по денежным обязательствам, произвести расчеты по оплате труда  с лицами, работающими по трудовому договору, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды за счет принадлежащего ему имущества. Закон Республике Казахстан от 21.01.1997 N 67-1 "О банкротстве" [6].

Дела о банкротстве рассматриваются  судом по общим правилам гражданского судопроизводства с особенностями, установленными Законом "О банкротстве". Дело о банкротстве может быть возбуждено, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют сумму не менее ста пятидесяти месячных расчетных показателей, за исключением случаев, предусмотренных статьей 94 Закона "О банкротстве".  Причем согласно того же Закона: “должник - гражданин, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного настоящим законом;” “денежное обязательство - обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовому- правовому договору и по иным основаниям , предусмотренным Гражданским кодексом Республики Казахстан.” [6]

Согласно Закона о банкротстве, признак банкротства. Юридическое  лицо считается неспособным удовлетворить  требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения, если иное не установлено Законом о банкротстве (ст. 4 закона о банкротстве).

Для определения наличия признаков  банкротства должника принимается во внимание размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, обязательств по выплате авторского вознаграждения, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника - юридические лица, вытекающего из такого участия.  Подлежащие уплате за неисполнение ли ненадлежащее исполнение денежного обязательства неустойки (штрафы, пеня) не учитываются при определении размера денежных обязательств.