Договор подряда: общие положения

ГК РФ значительно расширил сферу  применения подрядных работ. Такой  вывод следует из анализа п.2 ст.702: "К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров"¹⁰.

В данном случае законодатель имеет в виду, что помимо общих норм о договоре подряда имеются нормы специального характера, регламентирующие подряд не только по правилам ГК, но также теми правовыми актами, которые согласно ГК могут издаваться с целью регулирования отдельных, специфических видов подрядных работ, в том числе и прямо не предусмотренных самим ГК (ремонтные, ремонтно-профилактические работы и т.д.).

Следует отметить и такое обстоятельство. ГК РФ весьма существенно расширил не только предмет подряда, но и круг работ, которые можно именовать как подрядные работы, или подряд.

Работы, выполняемые по договору подряда, характеризуются  следующими признаками¹¹.

1. Договор подряда заключается  на изготовление или переработку  (обработку) вещи либо на выполнение  другой работы с передачей ее результата заказчику.

2. По договору подряда,  заключенному на изготовление  вещи, подрядчик передает права  на нее заказчику.

3. Если иное не предусмотрено  договором, подрядчик самостоятельно  определяет способы выполнения  задания заказчика (ст.703 ГК).

В известном смысле ст.703 ГК дополняет  саму характеристику договора подряда  и относит к подряду случаи переработки и обработки вещей (п.7 ст.720 ГК), как основания приращения, приобретения права собственности (ст.220 ГК).

ПРИЗНАКИ

Договор подряда является консенсуальным, взаимным и возмездным¹².

Этот договор относится к  числу консенсуальных договоров, поскольку для возникновения прав и обязанностей достаточно лишь соглашения между заказчиком и подрядчиком, но в отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить определенное время на выполнение работы.

Взаимность договора проявляется в том, что каждая из сторон (заказчик и подрядчик) наделяются ГК РФ правами и обязанностями. В частности, согласно ст. 702 ГК РФ, подрядчик обязан выполнить работу и ее результаты передать заказчику. В свою очередь заказчик обязан принять результат работы и оплатить его.

Договор подряда является возмездным, поскольку затраты подрядчика проявляются в расходовании имущества, а заказчика — в выплате вознаграждений, т. е. заказчик оплачивает подрядчику обусловленную цену за выполненную работу.

1.3. Отличие  договора подряда от других  договоров

Подряд – «договор о выполнении работ». Соответственно работы составляют хотя и не единственный, но непременный  объект подряда. Это позволяет отграничить  подряд как договор «о выполнении работ» от договоров, заключенных «по  поводу выполнения работ». Так, в одном из арбитражных дел, возникших в связи с нарушением государственным предприятием договора, по которому оно поручило ТОО исполнение функций заказчика при строительстве нескольких зданий, но при этом обусловленную сумму аванса не перечислило, нижестоящий суд руководствовался нормами о подряде. Это решение было отменено ВАС РФ. Основанием послужило то, что «арбитражный суд неправомерно квалифицировал заключенные договоры как договоры подряда, т.к. признаками данного вида договоров они не обладают, истец для ответчика никаких работ не выполнял»¹³.

В правоприменительной  практике часто возникает необходимость  разграничить подряд и трудовой договор. Их связь обусловлена тем, что оба договора охватывают правовым регулированием процесс труда. При этом сложившиеся в хозяйственной практике формы организации труда настолько сближают эти две формы правового регулирования отношений в сфере найма труда, что грань между ними становится недостаточно четкой. Особенно это заметно в связи с выполнением гражданами работ по так называемым трудовым соглашениям. Какой договор лежит в основе трудового соглашения — трудовой или подрядный, можно выяснить, лишь поняв суть различия между этими договорами. И заказчика в договоре подряда, и работодателя в трудовом договоре вынуждает к заключению договора потребность в деятельности какого-либо специалиста, однако способ, форма удовлетворения этой потребности различны. Так, по договору подряда удовлетворение интереса заказчика обеспечивается результатом работы подрядчика, по трудовому же договору интерес предпринимателя заключается в выполнении работником определенной трудовой функции, характеризуемой специальностью, квалификацией и должностью. Иными словами, основной акцент в регулировании трудовых отношений делается на регламентацию процесса труда, в то время как в подряде он смещен на регламентацию достижения и передачи результата труда заказчику. Производным является признак подчинения работника правилам внутреннего трудового распорядка либо иного упорядочения его деятельности со стороны работодателя. Подрядчик же, как самостоятельно хозяйствующий субъект, не зависит от заказчика при определении способа выполнения заказа и достижения результата. Кроме того, для подряда характерно то, что подрядчик выполняет работу из собственных материалов, своими силами и средствами, т.е. своим иждивением: рискует не получить вознаграждение за выполненную работу при случайной гибели или повреждении ее результата. В то время как по трудовому договору работнику вознаграждение должно быть выплачено, даже если выполненная им работа не привела ни к какому положительному результату, ибо оплате, хотя бы и в минимальном размере, подлежит сам процесс выполнения работы. И, наконец, все созданные работником по трудовому договору вещи принадлежат его работодателю. Вещи же, созданные по договору подряда, до момента их передачи заказчику принадлежат на праве собственности подрядчику¹⁴.

Из договоров, которые занимают в системе раздела 4 ГК. Первое место  впереди подряда, близким ему  может считаться купля – продажа. Это связано с тем, что оба указанных договора направлены на возмездную передачу определенного объекта в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление и, кроме того, их правовая классификация совпадает: и тот, и другой договор является двусторонним, возмездным, концессуальным во всех случаях¹⁵.

В юридической литературе высказывалась мысль о том, что "суть, специфика подряда, выделяющая его из числа других договоров, состоит  как раз в том, что вещь создается  для другого"¹⁶. Это действительно так, если понимать под сказанным изготовление вещи для стороны по договору. В то же время "создание вещи для другого" в широком смысле вряд ли можно рассматривать в качестве квалифицирующего признака договора подряда. Вещь, изготовленная лицом для продажи (иными словами, "для другого"), может быть и предметом купли-продажи, если стороны не связаны друг с другом правоотношением в процессе изготовления этой вещи. Таким образом, наличие в подрядном обязательстве, предусматривающем передачу результата работы в собственность заказчику, наряду с сугубо подрядной направленностью также направленности, характерной для договора купли-продажи, является основанием для выработки и применения к данным правоотношениям унифицированных правовых норм. Несмотря на возможность применения к некоторым подрядным обязательствам ряда положений, относящихся к институту купли-продажи, важно учитывать, что правовую базу подряда составляют главным образом специальные нормы, обусловленные специфической направленностью подрядного обязательства на выполнение работы, т.е. той направленностью, которая отличает подряд от иных договоров. Причем она имеет самостоятельное нормообразующее значение. Это выражается в том, что процесс выполнения работы требует особой правовой регламентации даже в том случае, когда конечная цель договора совпадает с направленностью купли-продажи¹⁷.

С проблемой разграничения купли-продажи  и подряда приходится сталкиваться лишь тогда, когда содержанием договора служит отчуждение индивидуально-определенной вещи¹⁸. Все же на практике в отношении этих договоров возникают иногда трудности при необходимости установить, по какой именно  из двух рассматриваемых моделей они построены и какой правовой режим для них должен признаваться применимым. Договор купли-продажи имеет место тогда, когда изготовление или производство товаров, по поводу которых возникает спор, ведется иждивением подрядчика полностью или в существенной части.

Разграничение договоров купли-продажи  и подряда в ряде случаев оказывается  особенно трудно разрешимо¹⁹. Имеется в виду, главным образом, широкое применение договора на переработку из давальческого сырья, в т.ч. относительно новая, по крайней мере, для нашей страны, разновидность этого договора – толлинг, - получившая лишь теперь весьма широкое распространение. Особенность этого договора состоит в том, что предприятие, обрабатывающее сырье, в оплату выполняемой работы приобретает вместо денег право на соответствующую долю в изготовленной продукции. Договор переработки может  представлять собой подряд, если соответствующая сторона обязуется, выполняя определенные работы, использовать полученный от контрагента материал и передать изготовленную из него вещь (например, договор с  мастерской на пошив платья из материалов заказчика).

В настоящее время широко распространено использование  при строительстве «договора о совместной деятельности» (договора простого товарищества). По такому договору один из участников выполняет работу, а участие другого (других) выражается в предоставлении необходимых для строительства денежных средств, материалов, земельного участка и др. При этом готовый объект впоследствии делится между участниками. Чаще всего речь идет о строительстве малых домов, представляющих собой вещи делимые. Отличие между таким договором и подрядом: договор простого товарищества регулирует внутренние отношения между теми, кто осуществляет деятельность, в то время как подряд имеет предметом деятельность, как таковую, и соответственно, охватывает отношения между тем, кто осуществляет деятельность, и тем, для кого она осуществляется²⁰.

Отличаются о договора подряда  работы, порождающие не фактические, а только правовые результаты: передача по поручению правообладателя принадлежащих  ему прав другим лицам либо приобретение им прав от других лиц и т.д. Иногда, впрочем, для реального удобства участников заключаемые между ними договоры охватывают оказание и фактических и юридических услуг (например, договор транспортной экспедиции)²¹.

§2. Стороны  договора подряда

Общие нормы о подряде ограничений  для выступления отдельных субъектов  гражданского оборота на той или иной стороне не содержат. Определенные ограничения, относящиеся главным образом к подрядчикам, содержатся в отдельных видах подряда. Указанные ограничения порождены, прежде всего, тем, что соответствующая деятельность подрядчика отнесена к числу лицензируемой. Так, в составе свыше 100 видов деятельности, для которых в соответствии с ФЗ от  8.06.01 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» необходимы лицензии, связаны с подрядом.

Другие ограничения также относятся  к субъектному составу договоров, но уже вне зависимости от лицензирования. Имеется в виду, в частности, обязательное участие либо в качестве подрядчика предпринимателя, либо, напротив, уже для заказчика – именно гражданина, притом заключившего договор для удовлетворения личных потребностей (договор бытового подряда). Специальные требования к заказчику содержатся применительно к государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

В выполнении работ (особенно это характерно для строительного подряда) могут принимать участие несколько лиц. Например, наряду со строительными фирмами определенные работы осуществляют различного рода специализированные организации. В этих случаях договорные связи между заказчиком и исполнителями работ, а нередко и между последними принимают различный вид. На практике всегда использовались, а теперь они закреплены в ГК РФ (ст.706), 3 формы договорных связей²².

Один из подрядчиков может принять  на себя обязанность осуществить  весь объем подрядных работ, привлекая к участию  в выполнении работ третьих лиц. Такая сложная структура договорных связей является настолько свойственной подряду, что нередко именно в этом усматривают индивидуализирующий признак указанного договора.

 Элементарная  схема договорных  связей при подряде с участием 3-х лиц сводится к тому, что заказчик заключает договор с подрядчиком, именуемым в том случае генподрядчиком, а последний – договор с 3-м лицом- субподрядчиком.

Существует и осложненный вариант, при котором генподрядчик заключает  договор с заказчиком только на определенную часть работ, а по поводу всех остальных заказчик вступает в непосредственные связи с исполнителями и делает это непременно с согласия генподрядчика. Таким образом, система внутренних договоров может существовать одновременно с системой прямых договоров. Одно из различий между этими двумя системами состоит в том, что генподрядчик обычно является и фактическим участником работ. Имеется в виду, что часть работ выполняется им самим.

Природа субподрядного договора оценивалась в литературе неоднократно²³. На практике весьма развита система генподряда в сочетании с прямыми договорами.

Учитывая многогранность подрядных  работ, а также имевшую ранее  на практике неопределенность во взаимоотношениях сторон, законодатель ввел дополнительные нормы с целью обеспечения более устойчивого положения генподрядчика как центральной фигуры подряда. Во-первых, заключение прямого договора между заказчиком и другим подрядчиком на выполнение отдельных работ допускается только с согласия генерального подрядчика. Во-вторых, сторона, заключившая такой прямой договор, непосредственно сама отвечает за невыполнение или ненадлежащее исполнение подрядного обязательства перед заказчиком (п.4 ст.706 ГК). В качестве примера можно привести случай, когда заказчик заключает один договор на строительство здания с фирмой-генподрядчиком и одновременно с другой - прямой договор на выполнение проектных, электротехнических работ и др. специализированными фирмами.