Договор подряда

В судебной практике дано ряд принципиальных разъяснений, связанных с рассмотрением дел, возникших по поводу положений ГК о публичном договоре, а значит, и о публичном договоре бытового подряда, содержится в Постановлении N 6/8 Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. "При разрешении споров, - подчеркнуто в нем, - по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора (ст. 426) необходимо учитывать, что бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию. При этом разногласия сторон по отдельным условиям публичного договора могут быть переданы потребителем на рассмотрение суда независимо от согласия на это коммерческой организации".[35]

Также особенностью бытового подряда является также целевая направленность результата работ, которые должны удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика. Правила бытового обслуживания населения Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации 15.08.97 № 1025, конкретизируют, что работы должны заказываться и использоваться исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. [5]

Итак, в соответствии с действующим ГК договор бытового подряда рассматривается как отдельный вид договора подряда. Как уже упоминалось выше,  в соответствии со ст. 730 современного ГК бытовым подрядом является договор, по которому подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.

Итак, исходя из всего  вышесказанного можно сделать  вывод о наличии в договорной конструкции бытового подряда ряда  особенностей:

1) предметом этого  договора выступают работы и  их овеществленный результат; 

2) договор является  возмездным, консенсуальным;

3) договор имеет особый  субъектный состав: с одной стороны, это гражданин, вступающий в этот договор для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а с другой, — это подрядчик-предприниматель;

4) договор имеет специфику  содержания 

5) принцип свободы  договора, установленный в ГК РФ (ст.1, ст.421), для этих договоров действует несколько ограниченно, данное положение касается в первую очередь предпринимателя и основывается на том, что данный договор в соответствии с ст. 730 является публичным.

2. Субъекты договора бытового подряда

Как видно из легального определения договора бытового подряда  и как уже отмечалось в работе, законодатель прежде всего выделяет особенности субъектного состава  данного договора: заказчик - это  всегда гражданин, заказывающий выполнение работ для удовлетворения собственных бытовых или иных личных потребностей; подрядчик - юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Выполнение работ по договору бытового подряда всегда имеет предпринимательский характер, однако не всегда осуществляется предпринимателем в юридическом смысле - субъектом предпринимательской деятельности. В договоре же бытового подряда подрядчик должен являться субъектом предпринимательской деятельности, т.е. либо гражданином-предпринимателем, либо коммерческой организацией, либо некоммерческой организацией, если ей предоставлено право осуществлять предпринимательскую деятельность.

Более того, в определении  подчеркивается, что подрядчик - лицо, осуществляющее соответствующую предпринимательскую  деятельность. В контексте нормы ГК РФ можно сделать вывод, что речь идет о предпринимателях, деятельность которых направлена на выполнение работ по заказам граждан, т.е. осуществляющих деятельность по обслуживанию населения. Подтверждением данного обстоятельства является признание бытового подряда публичным договором (п. 2 ст. 730 ГК РФ).

Правило о субъектном составе применяется во всех случаях  и поэтому позволяет более  точно разграничивать договор подряда  и бытового подряда.

Таким образом, договор  бытового подряда относится к обязательствам, субъектный состав которых является одной из их особенностей, и отличается такой договор стабильностью субъектного состава.

Справедливо отмечает профессор  М.И. Брагинский: "Общие нормы о  договоре подряда не содержат ограничения  для выступления субъектов гражданского оборота на той или другой стороне".[9, С. 81] Следовательно, как в качестве заказчика, так и в качестве подрядчика в договоре подряда могут выступать физические лица (полностью дееспособные, а также частично и ограниченно дееспособные - в порядке, установленном законом), а также юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации, если это не противоречит целям их деятельности, установленным учредительными документами).

Помимо граждан Российской Федерации, субъектами гражданского права в соответствии со ст. 1196 ГК РФ могут быть иностранные граждане и лица без гражданства, которые пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, предусмотренных законом. Указанное положение полностью соответствует ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, где указано, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ.

Согласно ст. 9 ФЗ "О  введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации", в тех случаях, когда одной  из сторон договора является гражданин, использующий, потребляющий, заказывающий либо имеющий намерения приобрести или заказать работы или услуги для личных бытовых нужд, имеет право пользоваться правами, установленными Законом "О защите прав потребителей" для потребителей. [4] Таким образом, гражданин, заключающий договор бытового подряда, выступает не только в роли заказчика, но и потребителя.

Соответственно, для раскрытия  субъектного состава договорных отношений по бытовому подряду необходимо обратиться к законодательству о  защите прав потребителей и проанализировать некоторые термины преамбулы  Закона.

Основополагающим понятием законодательства о защите прав потребителей является термин "потребитель".

В соответствии с Законом  РФ "О защите прав потребителей" потребителем признается гражданин, имеющий  намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. [4] Кроме этого, Закон в статусе потребителя предполагает не только гражданина, приобретающего товар или заказывающего выполнение соответствующих работ или услуг. В качестве потребителя Закон рассматривает и того гражданина, у которого в будущем может возникнуть желание приобрести их или заказать. Это значит, что тот гражданин, который только зашел, например, в ателье с целью заказать работу, уже будет признан Законом "О защите прав потребителей" потребителем. Данное положение имеет важное практическое значение для реализации прав потребителя на ознакомление с товаром, получение информации о товаре (работе, услуге) и т.д. Следовательно, гражданин в некоторых случаях признается потребителем до заключения конкретного договора.

Необходимо отметить и то, что в соответствии с Законом  потребителем признается и тот гражданин, который уже пользуется приобретенными товарами, работами или услугами, а также потребителем признается и тот гражданин, который сам не приобрел товар, работу (услугу), но при этом пользуется им (полученный в подарок от членов семьи).

Проведя анализ понятия "потребитель", содержащегося в преамбуле Закона, можно выделить три основных его признака:

1. Потребитель - это  как гражданин Российской Федерации,  так и иностранный гражданин  или лицо без гражданства.

2. Потребитель - гражданин,  который имеет намерения заказать  или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги).

3. Потребитель - лицо, приобретающее, заказывающее, использующее  товары, работы, услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением  предпринимательской деятельности.

Следующим лицом в  субъектном составе законодательства о защите прав потребителей является исполнитель. Указанному субъекту присущ также ряд характеризующих его  признаков:

1) исполнитель - это  организация независимо от ее  организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, выполняющие работы или оказывающие услуги потребителям по возмездному договору.

В качестве организации  Закон понимает юридические лица (ст. 48 ГК РФ), как коммерческие, основной целью которых является извлечение прибыли, так и некоммерческие, имеющие иную цель своей деятельности, не распределяющую между участниками полученную в ходе деятельности прибыль (ст. 50 ГК РФ). Из определения понятия "исполнитель" следует, что Закон распространяется на отношения, вытекающие из оказания услуг (выполнения работ) только в том случае, если они оказывались по возмездному договору, т.е. за плату или иное встречное предоставление (п. 1 ст. 423 ГК РФ). Следовательно, оказание безвозмездных услуг (выполнение работ) гражданам, исследуемым Законом, не регулируется;

2) исполнитель выполняет  работу или оказывает услуги  потребителям;

3) работы и услуги  выполняются или оказываются  исполнителем по возмездному  договору.

В заключение стоит отметить, что правильное уяснение особенностей субъектной структуры подрядных отношений на этапе заключения договора содействует наиболее удачной защите прав и законных интересов сторон, а также поможет сторонам избежать возникновения между ними конфликтов.

1.3 Элементы  договора бытового подряда

Предмет договора

Предметом договора бытового подряда является выполнение работ, предназначенных для удовлетворения бытовых и других личных потребностей заказчика.

Исходя из  анализа ст. 702 ГК  РФ следует, что  предметом договора подряда является как сама работа (изготовление вещи, ее переработка или обработка, иные виды работ), так и ее овеществленный результат. При отсутствии в договоре подряда условия о предмете или при недостижении сторонами соглашения о его предмете договор считается незаключенным. Следует отметить, что редакция прежнего законодательства не давала бесспорных оснований для такого вывода и поэтому в литературе велись дискуссии о предмете подрядного договора(в том числе и бытового подряда). Суть их сводилась к тому, что одни авторы полагали, что есть основания считать предметом сами  работы, другие - что в таком качестве следует рассматривать результат работ, наконец, третьи - что и сама работа и ее результат составляют предмет договора. Как следует из современного легального  определения подрядного обязательства, его предметом выступают и работа, и ее результат. В этой связи как отмечает Цыбуленко З.И., примером создания новых вещей, предметов является: изготовление инструментов, приборов или аппаратуры; создание машины, не имеющей серийного производства; пошив пальто, костюма, строительство различных объектов, проведение монтажных работ и т.д. Также могут быть произведены  работы направленные на изменение или восстановление вещи – перелицовка костюма, ремонт трактора, капитальный ремонт зданий и т.д.[31, С. 87] 

Форма договора

Достаточно интересным и в тоже время весьма проблематичным является вопрос о форме договора бытового подряда. По данному вопросу  имеется целый ряд различных  мнений. Так, как отмечает Гришаев  С.П.: «Форма договора специально не регламентируется гл. 37 ГК РФ и подчиняется общим правилам оформления сделок. Обычно договор подряда облекается в простую письменную форму, так как отношения между сторонами, как правило, длительные и цена в договоре бывает значительной. Вместе с тем, когда работа выполняется в присутствии заказчика (и, таким образом, договор исполняется при самом его совершении), сделка может быть устной». [14, С. 245]

Несколько иное мнение по данному вопросу высказывает  А.Г. Калпин:  «Договор заключается, как правило, в письменной форме. Такой формой часто служит квитанция или иной заменяющий ее документ. Работа, выполняемая в присутствии потребителя, может оформляться выдачей кассового чека, билета и т.п. В этом случае договор заключается устно. Перечисленные документы нельзя рассматривать как письменную форму договора, ибо они не содержат всех его существенных условий и не подписываются сторонами». [13, С. 144]

На наш взгляд правильным является синтез двух выше названных точек зрения, действительно  ГК не предусматривает специальных правил о форме договора бытового подряда. Следовательно, нужно руководствоваться общими положениями о форме сделок, по которым договор между гражданином и юридическим лицом заключается в простой письменной форме. Это положение повторено в Правилах бытового обслуживания населения в Российской Федерации (п. 4). Разновидностью письменной формы договора, как следует из указанных Правил, является квитанция, а также иной документ, который должен содержать такие сведения, как: фирменное наименование и местонахождение организации-исполнителя (для индивидуального предпринимателя - фамилия, имя, отчество, сведения о государственной регистрации); вид работы; цена работы; точное наименование, описание и цена материалов (вещи), если работа выполняется из материалов исполнителя или из материалов (с вещью) потребителя; отметка об оплате потребителем полной цены услуги (работы) либо о внесенном авансе, даты приема и исполнения заказа; гарантийные сроки на результаты работы, если они установлены; другие необходимые данные, связанные со спецификой выполняемых работ; должность лица, принявшего заказ, и его подпись, а также подпись потребителя, сдавшего заказ. [5]

Таким образом, действительно основной формой заключения данного договора является письменная, но при этом данная письменная форма может быть воплощена в различные виды документов