Нотариат как гражданско-правовая деятельность в системе защиты прав граждан и юридических лиц

Должностные лица консульских учреждений, совершающие нотариальные действия.

На территории других государств нотариальные действия по просьбе российских граждан  совершают должностные лица консульских  учреждений РФ, уполномоченные на их совершение.

Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами РФ.

Нотариальные действия совершаются  в консульском учреждении. В отдельных  случаях нотариальные действия могут  быть совершены вне указанного учреждения.

Консул, совершающий нотариальные действия, обязан соблюдать тайну  совершаемых нотариальных действий (ст.47 Консульского устава).

Нотариальные действия совершаются  в день предъявления всех необходимых  документов, уплаты консульских сборов и возмещения фактических расходов.

Совершение нотариальных действий может быть отложено при необходимости  истребования дополнительных сведений либо документов или направления  документов на экспертизу, а также  по иным основаниям, предусмотренным  действующим законодательством.

Консул не может совершать нотариальные действия на своё имя и от своего имени, на имя и от имени своей (своего) супруги (супруга), её (его) и  своих родственников по прямой линии.

Нотариальное делопроизводство в  консульском учреждении ведётся  на том же языке, на котором ведётся  делопроизводство консульского учреждения.

Если обратившееся за совершением  нотариальной помощи лицо не знает  языка, на котором ведётся делопроизводство, тексты оформляемых документов должны быть переведены ему консулом, совершающим  нотариальное действие, или известным  консулу переводчиком.

Глава 2. Роль нотариата в защите прав и  законных интересов граждан и  юридических лиц

2.1 Место  и роль нотариата в реализации  норм гражданского права в  России

Реализация  гражданского права опирается на автономный, самовозобновляемый и саморегулируемый механизм поведения, главной движущей силой которого являются индивидуальные интересы адресата нормы. При всей популярности в современной России идеи возврата к прежнему дихотомическому делению системы права на частное и публичное важно учитывать, что вместе с этой идеей к нам возвращаются и все те трудности, которые сопровождали ее применение в теории и на практике [14].

Тем не менее современная российская юридическая наука, а цивилистическая наука в особенности, неуклонно придерживаются этой классификации деление права на частное и публичное, признавая, впрочем, подвижность границ между частным и публичным в праве6, но оправдывая неизменность самого принципа торжеством его в современной практике отсутствием убедительных контраргументов в теории и даже ссылкой на интуицию [15].

Сегодня, ориентируясь в движении к будущему российскому правопорядку, мы и расширяем  границы национальной правовой действительности, и включая в нее слой из норм и принципов международного права. При этом состав и структура среднего слоя пока только обозначаются.

Можно считать, что отсюда при определении  границ частного права в теории и  особенно нотариальной практике сегодня  было бы более разумно прибегать  к критерию частного интереса, признанного  правовой нормой вне зависимости  от формальной отраслевой принадлежности самой нормы и даже вне зависимости  от ее «топологии» в системе действующего законодательства. Тем самым мы признаем, что готовы иметь дело с любой  мерой индивидуальной свободы (в  пределах системы законодательства нотариата) и обозначаем общие границы  предмета нотариальных действий.

При данных условиях решающим инструментом, способным обеспечивать свободу  экономической деятельности, является государственная власть. Место нотариата  в механизме реализации частного права определяется, во-первых, функцией оптимизации этого механизма; во-вторых, функцией силовой поддержки этого механизма; в-третьих, задачей восстановления этого механизма.

Из  всех форм правового регулирования  нотариально релевантной представляется реализация правовых норм путем соблюдения, исполнения, использования и применения.

В зависимости от типа юридической  нормы различают следующие виды реализации:

общих установлений, содержащихся в преамбулах законов, в статьях, фиксирующих общие задачи и принципы права и правовой деятельности;

общих норм, устанавливающих  правовой статус и компетенцию вне  правоотношений;

конкретных правовых норм в конкретных правоотношениях.

Реализация с содержательной стороны зависит от специфики  содержания реализуемой нормы.

Соблюдением, представляющим собой пассивную форму реализации права, суть которой заключается  в воздержании от совершения определенных действий, реализуются правовые запреты (ст. 6 Основ).

Исполнение, в противоположность  этому, требует активных действий, связанных  с реализацией предписаний императивного  характера, уполномочивающих и обязывающих. Поэтому как исполнение характеризуются  основные нотариальные действия, составляющие содержание публичных обязанностей нотариуса перед клиентом: от проверки личности обратившегося до выдачи ему  документа, подтверждающего факт совершения нотариального действия.

Использование представляет собой форму реализации, адресующуюся к управомочивающим (правонаделяющим) нормам и допускающую как возможность выбора вариантов поведения, так и широкого усмотрения в реализации избранного варианта. Использование - не типичная форма реализации права для нотариусов, относимых к категории должностных лиц. Но все же исключать его из механизма нотариальной правореализации нельзя. Оно относится к видам деятельности, носящей в основном вспомогательный либо случайный характер (хозяйственная, научно-педагогическая и т.п.). На использование в целом рассчитана, например, норма ст. 8 Основ, предоставляющая частному нотариусу право выбора кредитного учреждения при открытии счета и определении количества необходимых банковских счетов; найма и увольнения работников; распоряжения полученным доходом.

Правоприменение отличается субъектным составом: реализация правовой нормы осуществляется властным актом лица, не являющегося адресатом применяемой нормы (применение есть правореализационный акт третьего лица). Применение права всегда организуется как процедура исполнения и соблюдения целой совокупности специальных норм, регулирующих деятельность по применению нормы права (применение поэтому - комплексная реализация нормы). Применение права есть, наконец, властная деятельность, поскольку воля адресатов нормы выступает по отношению к ней как объект принудительного воздействия.

Применение выступает  в широком смысле как способ государственно-властной организации правоотношений, но определяется оно в основном факторами двоякого рода: негативным (нарушение правопорядка, требующее адекватной реакции государства) и позитивным (необходимость властного  контроля за реализацией нормы адресатом) [16]. Условиями «включения» правоприменительного механизма, следовательно, могут быть следующие типичные ситуации:

а) юридический конфликт, препятствующий нормальной реализации нормы либо требующий применения мер принудительного воздействия  к нарушителю нормы;

б) потребность в публичном  установлении юридического факта для  осуществления связанного с ним  права (обязанности);

в) необходимость публичной  проверки действий адресатов норм по реализации их предписаний, законности приобретения прав и возложения обязанностей.

Отсюда применение права  может характеризоваться как  «властная организующая деятельность компетентных органов и лиц, имеющая  своей целью содействие адресатам  правовых норм в реализации при надлежащих им прав и обязанностей, а также контроль за данным процессом».

В структуре правоприменительного механизма российскому нотариату  отведено место звена, призванного  к публичному удостоверению (подтверждению  и закреплению) юридических фактов и обеспечению содействия адресатам частноправовых норм в осуществлении (использовании, исполнении и соблюдении) их предписаний.

В случаях же, прямо предусмотренных  законом, на него возлагается также  задача властного контроля за такой деятельностью. В механизме правового регулирования нотариат можно отнести к числу звеньев, реализующих функции текущего публичного контроля за действиями лиц в частных интересах. Нотариат выполняет эту функцию прежде всего путем проверки законности совершаемых сделок и других юридически значимых действий, в том числе дееспособности лиц, обращающихся за совершением нотариальных действий (п. 3 ст. 160, ст. 163 ГК РФ)33.

Предмет деятельности нотариата  во всем мире - оборот частных прав в  широком смысле. Но в этой необъятной и неоднородной среде нотариату  отводится роль по выполнению юридической  поддержки, помощи, юридических услуг, результатом которых выступают  определенность, достоверность, бесспорность и бесповоротность, добросовестность и законность совершаемых частноправовых актов и приобретаемых (изменяемых и прекращаемых) частных прав. Основное средство, используемое при этом нотариатом, - юридическая техника частноправовых отношений. Однако это не означает, что данная техника (оформление гражданских  прав) и есть предмет нотариальной деятельности. Деятельность же нотариата  обращена к гражданскому обороту  в сфере бесспорной юрисдикции. И  хотя нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, что по справедливому  утверждению В.В. Яркова, прямо отражается в последствиях несоблюдения нотариальной формы сделки в соответствии со ст. 165 ГК РФ 35, делать из этого вывод  о том, что нотариус «работает  в сфере доказательственного  права», нельзя [17].

2.2 Оказание квалифицированной  юридической помощи как основная  функция нотариата

В части 1 статьи 48 Конституции  РФ закреплена важнейшая по своей  значимости норма о праве каждого  на получение квалифицированной  юридической помощи.

В соответствии со статьей 1 Основ о нотариате нотариат в  РФ обеспечивает защиту прав и законных интересов граждан и юридических  лиц путем совершения нотариусами  нотариальных действий. Совокупность совершаемых нотариусами предусмотренных  законодательством нотариальных действий, а также меры по их обеспечению  составляют нотариальную деятельность - функциональную сущность нотариата [18].

Законодательство о нотариате  не содержит такого нотариального действия, как «оказание юридической помощи», однако можно сказать, что по своей  сути вся нотариальная деятельность независимо от конкретного нотариального  действия, в котором она в тот  или иной момент воплощается, направлена на оказание юридической помощи гражданам  и юридическим лицам, обращающимся к нотариусу за совершением нотариального  действия, защиту их прав и законных интересов.

Оказание квалифицированной  юридической помощи состоит в  обеспечении нотариусами условий  для возникновения, изменения или  прекращения субъективных прав граждан  и юридических лиц, а также  для беспрепятственной и эффективной  реализации имеющихся прав и обязанностей субъектами правовых отношений.

Во-первых, эта помощь оказывается  нотариусами на профессиональной основе. Профессионализм осуществления нотариальной деятельности обеспечивается строгими требованиями к кандидату на должность нотариуса: он должен иметь высшее юридическое образование, пройти стажировку не менее одного года (в Москве - не менее двух лет) в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, успешно сдать квалификационный экзамен и иметь лицензию на право осуществления нотариальной деятельности.

Во-вторых, квалифицированный  характер оказываемой нотариатом юридической  помощи включает такой необходимый  элемент, как качество этой помощи.

Критериями «качества» юридической  помощи являются несколько факторов.

Прежде всего, все действия нотариуса должны соответствовать  закону. Признак законности юридической  помощи, оказываемой нотариусами, воплощается  в полном и точном соблюдении ими  требований законов в процессе профессиональной деятельности и гарантируется возможностью судебной защиты [19].

В процессе оказания правовой помощи должны также соблюдаться  и требования профессиональной этики, морали и нравственности.

Следует согласиться, что  недопустимо в качестве основного  критерия качества юридической помощи использовать факт достижения положительного для обратившегося за юридической  помощью лица результата [20].

Представляется, что верным для определения качества профессиональной деятельности нотариуса будет показатель полного соответствия совершенного нотариального действия требованиям  действующих нормативных правовых актов и профессиональной этики; максимально достигнутое соответствие результата оказания помощи законным интересам обратившегося лица.

И, наконец, последний (но не по значимости) признак оказываемой  нотариатом квалифицированной юридической  помощи - это ее публичный характер.

Этот признак закономерно  вытекает из публичности института  нотариата как такового и является необходимым следствием выполнения нотариатом публичной функции по защите прав граждан и юридических  лиц.

Публичность оказываемой  нотариатом юридической помощи проявляется, в частности, в следующих наиболее важных аспектах [21].

Во-первых, совершение исключительно  в предусмотренных законом формах.

Во-вторых, из публичного характера  юридической помощи, оказываемой  институтом нотариата, вытекает строгая  процессуальная регламентация совершения нотариальных действий.

В-третьих, в процессе оказания юридической помощи создается нотариальный акт - имеющий официальный характер документ, в ряде случаев обладающий исполнительной силой.

В-четвертых, совершая нотариальное действие, нотариус должен соблюсти не только волю обратившегося к нему за совершением нотариального действия лица, но и требования законности, как  бы невыгодны они ни были данному  лицу. При возникновении сомнения относительно соответствия сделки закону или истинным намерениям сторон нотариус обязан отказать в совершении нотариального  действия либо отложить (приостановить) его совершение.